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公司并購 |
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| 公司并購相關(guān)法律實務(wù) |
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作者：石家莊律師編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.anthonyjohnsonjr.com
時間：2010/11/19 15:54:00 |
《股權(quán)并購與資產(chǎn)并購》
一、并購業(yè)務(wù)對律師的要求，企業(yè)并購的概念和分類
包括公司對外投資的方式？什么是并購？以及股權(quán)并購的概念及優(yōu)點、缺點、使用條件及模式。
企業(yè)并購中資產(chǎn)并購的概念及優(yōu)點、缺點、使用條件。股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別等。
二、并購的實質(zhì)
三、律師在企業(yè)并購中所起的作用。
大家或許對律師行業(yè)多少有些了解，就律師行業(yè)而言，什么樣的業(yè)務(wù)能帶來高收入呢？
大宗訴訟案件、公司上市業(yè)務(wù)、公司并購業(yè)務(wù)、企業(yè)改制重組、破產(chǎn)清算、融資等是我們律師行
業(yè)高收入人群主要的經(jīng)濟來源。北京司法局公布：2005年度北京律師行業(yè)的營業(yè)收入突破60億元，占
到了全國律師行業(yè)的1/3以上。而在這60億中，80%的收入來源于非訴業(yè)務(wù)，訴訟業(yè)務(wù)只占到總收入的
20%。
我曾經(jīng)在華潤集團做過一些公司并購實務(wù)，我根據(jù)我在華潤集團親身經(jīng)歷過的一些比較重大的收
購并購的項目，把自己的所經(jīng)歷的體會和感受與大家進行交流和探討，對自己的收購并購工作做一初
步的梳理和小結(jié)，由于我理論水平所限，錯誤與缺陷在所難免，請大家批評指正，以便共同提高。
第一篇 講課實體內(nèi)容
第一部分 并購業(yè)務(wù)對律師的要求
1.熟悉企業(yè)并購的專門法律以及與此相關(guān)的法律知識；
2.管理、外語、文字功夫等方面要求；
對我們今后能夠做并購律師業(yè)務(wù)的，首先主要是熟悉掌握相關(guān)法律法規(guī)，其次是學(xué)習(xí)企業(yè)、公司
管理方面的知識，再次、就是外語、邏輯思維、文字處理能力等技能。
這里我重點強調(diào)一下外語。隨著經(jīng)濟全球化浪潮的不斷推進，企業(yè)并購行為也逐漸地更具有國際
性。為謀求更大發(fā)展，占領(lǐng)國際市場，一國企業(yè)跨國從事并購也日益頻繁。對于承辦這類企業(yè)并購的
律師來說，掌握必要的外語，就會如虎添翼，多了一分成功的把握。
當(dāng)然，一個好律師，離不開較強的語言文字能力。不單是因為企業(yè)并購有許多針鋒相對的談判工
作要做，有許多語言十分嚴謹?shù)暮贤枰鸩�，而且是因為企業(yè)并購中，律師需要更加謹慎，要面對
許多可能出現(xiàn)的風(fēng)險和陷阱。所以，對承辦企業(yè)并購的律師來說，較強的語言文字功夫是必不可少的
條件。
以上就是要想成為一名并購律師所需要具備的基本條件，大家要想在這個行業(yè)中嶄露頭腳，所需
要的知識積累以及努力程度還需要進一步加強，如果大家想了解更多的關(guān)于并購律師方面的內(nèi)容，課
下可以再和我聯(lián)系。
第二部分 企業(yè)并購的概念和分類
第一節(jié) 公司的對外投資方式
公司對外投資方式有多種，各種方式適應(yīng)的情況和要求的條件不相同、交易的內(nèi)涵不同、規(guī)則和
步驟也不同，并且各有利弊。討論公司對外投資方式有助于在實務(wù)中正確選擇使用投資方式，這對做
好公司對外投資并購工作具有重要意義。
以上資料由華夏考資律師法律實務(wù)頻道整理提供。
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公司對外投資主要有以下三種：
1.新設(shè)公司投資；
2.并購?fù)顿Y。并購?fù)顿Y又分為股權(quán)并購，資產(chǎn)并購；
3.短期投資。分為短期股權(quán)投資，債權(quán)投資。
公司對外投資從方式上分為以上三種，即新設(shè)投資，并購?fù)顿Y和短期投資三大類。而在實務(wù)中每
一類又衍生出各種不同的操作模式。其中短期投資是公司財務(wù)會計上確認的一種投資，不是真正意義
上的公司對外投資。
新設(shè)投資方式是公司對外投資的基本方式之一，在公司對外投資中占有較大比重。討論新設(shè)投資
方式有利于在實務(wù)中正確使用和操作這種投資方式。
新設(shè)投資方式是指投資公司以新公司設(shè)立人的身份獨自設(shè)立或與其他投資人共同設(shè)立另一家新公
司，依照約定向新公司出資，并依據(jù)出資額對新公司享有權(quán)益的投資行為，采用新設(shè)投資公司進行投
資的，投資公司需要履行新公司設(shè)立程序和出資義務(wù)，以達成新公司登記成立，構(gòu)建股東資產(chǎn)和流動
資產(chǎn)，據(jù)以開展經(jīng)營業(yè)務(wù)并承擔(dān)其中風(fēng)險。
新設(shè)投資方式與并購?fù)顿Y方式的主要區(qū)別在于：新設(shè)投資的投資對象即新公司是由投資公司設(shè)立
或由投資公司參與設(shè)立的，在投資公司投資之前并不存在，投資公司是新公司的創(chuàng)立人；而并購?fù)顿Y
的投資對象即目標(biāo)公司在投資公司投資之前已經(jīng)存在，投資公司并不是目標(biāo)公司創(chuàng)立人，投資公司是
后加入目標(biāo)公司或者通過并購控制目標(biāo)公司的，投資公司的投資只是變更了目標(biāo)公司并使投資公司對
目標(biāo)公司享有了投資人的權(quán)益。
第二節(jié) 什么是并購？什么是股權(quán)并購？
1.什么是并購？
并購的內(nèi)涵非常廣泛，一般是指兼并（Merger）和收購（Acquisition）。
兼并，又稱吸收合并，指兩家或者更多的獨立企業(yè)，公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢
的公司吸收一家或者多家公司。
收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得對該企業(yè)的全部
資產(chǎn)或者某項資產(chǎn)的所有權(quán)，或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。
與并購意義相關(guān)的另一個概念是合并（Consolidation），是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并成為一
個新的企業(yè)，合并完成后，多個法人變成一個法人。
并購?fù)顿Y是公司對外投資的基本方式之一，在公司對外投資中占有很大比例。并購?fù)顿Y方式是指
投資公司通過對業(yè)已存在的目標(biāo)公司實行股權(quán)并購或資產(chǎn)并購，使投資公司成為目標(biāo)公司的控股股東
或者接管目標(biāo)公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的投資行為，由此可見，投資并購方式以目標(biāo)企業(yè)的存在為前提，沒
有目標(biāo)公司就不能進行投資。
并購?fù)顿Y方式的基本特點是：使用目標(biāo)公司企業(yè)平臺或者繼續(xù)目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)；投資成本高，但
并購后業(yè)務(wù)的起點也高；整合難度大，但整合效益也大。并購?fù)顿Y方式又衍生出股權(quán)并購和資產(chǎn)并購
兩種基本模式。從企業(yè)角度講，并購?fù)顿Y，無論是股權(quán)并購還是資產(chǎn)并購，與新設(shè)投資方式相比最大
特點是，可以化競爭之“敵”為競爭之“友”，減弱市場競爭壓力，使投資公司在目標(biāo)市場取得超額
利潤。也正是于此，并購?fù)顿Y方式要受到國家反壟斷法的限制。
2.什么是股權(quán)并購
股權(quán)并購是指投資公司或投資自然人作為并購方，通過目標(biāo)公司股東進行有關(guān)目標(biāo)公司股權(quán)的交
易，使投資公司成為目標(biāo)公司的股東的投資的投資行為。這種行為可以表現(xiàn)為股權(quán)受讓、增資入股、
公司合并等具體操作模式�；蛘哒f在實務(wù)中股權(quán)并購?fù)顿Y方式衍生出這三種具體操作模式。股權(quán)并購
交易的標(biāo)的和內(nèi)涵是股東對目標(biāo)公司的收益。不僅股權(quán)受讓如此，增資并購和合并并購也如此，這是
股權(quán)并購的本質(zhì)特征，也是股權(quán)并購區(qū)別于資產(chǎn)并購核心所在。股權(quán)并購程序復(fù)雜、風(fēng)險大，不僅具
有投資具有的投資風(fēng)險，而且在并購過程中有其獨有的風(fēng)險。從實務(wù)中看，并購?fù)顿Y方式是公司對外
投資的主要方式，而股權(quán)并購又是并購?fù)顿Y方式中的主要形式。
3.股權(quán)并購的優(yōu)點
討論股權(quán)并購?fù)顿Y方式的優(yōu)缺點，對于在實務(wù)中正確使用這種投資方式，趨利避害，防范投資風(fēng)
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險具有重要意義，股權(quán)并購有如下優(yōu)點：
（1）與新設(shè)投資方式和資產(chǎn)并購相比，無需履行新公司的設(shè)立程序，僅需履行對目標(biāo)公司的股權(quán)
變更程序即可以完成投資行為。一般來說，股權(quán)并購要求投資者繼續(xù)使用目標(biāo)公司這個經(jīng)營平臺，目
標(biāo)公司將存續(xù)下去。
（2）與新設(shè)投資方式相比，產(chǎn)品銷售和業(yè)務(wù)開展的起步點高。這是因為在股權(quán)并購的情況下，公
司名稱不變，公司主體不變，僅僅是公司股東變化，產(chǎn)品銷售的市場主體不變，仍是目標(biāo)公司。公司
投資后很容易就繼承了目標(biāo)公司原有的產(chǎn)品銷售渠道和市場份額以及業(yè)務(wù)關(guān)系，產(chǎn)品銷售和業(yè)務(wù)開展
無需從零開始。
（3）與新設(shè)投資方式相比，技術(shù)、管理員工隊伍和普通員工隊伍是現(xiàn)成的，省去了大量的培訓(xùn)時
間和培訓(xùn)經(jīng)費。這是因為在股權(quán)并購的情況下，除目標(biāo)公司的高管人員會有所調(diào)整外，其他員工與目
標(biāo)公司的勞動合同將會繼續(xù)有效，除雙方協(xié)議解除，否則將繼續(xù)履行下去。
（4）對生產(chǎn)型企業(yè)來說，與新設(shè)投資方式相比，可以節(jié)約基本建設(shè)時間。因為在新設(shè)投資情況
下，新公司需要在完成基本建設(shè)后才能從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，而這需要一年以上甚至幾年的時間。而股
權(quán)并購無需進行基本建設(shè)即可直接從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，很可能獲得當(dāng)年投資當(dāng)年見效的成果。
（5）與新設(shè)投資方式相比，可以節(jié)約大量的新企業(yè)、新產(chǎn)品、新市場、新渠道的宣傳費用和開發(fā)
費用，因此一般不會出現(xiàn)新設(shè)公司在經(jīng)營之初的虧損期。
（6）與新設(shè)投資方式相比，投資的現(xiàn)金流相對較小。這是因為股權(quán)并購是投資公司與目標(biāo)公司股
東之間對目標(biāo)權(quán)益的交換，而權(quán)益則相當(dāng)于目標(biāo)公司總資產(chǎn)額減去總負債額。因此，在投資公司向目
標(biāo)公司投資之前，目標(biāo)公司已經(jīng)為投資公司準(zhǔn)備了借貸資金，因此無需投資公司再去融資或者大量的
現(xiàn)金。而在新設(shè)投資的方式下，可能需要子公司融資或者需要投資公司注入大量資金。
（7）與資產(chǎn)并購相比，可以節(jié)約流轉(zhuǎn)稅稅款。在資產(chǎn)并購的情況下，交易的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的所
有權(quán)，其中的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)和無形資產(chǎn)因發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，需要投資公司依法繳納契稅，需要
目標(biāo)公司依法繳納營業(yè)稅。而在股權(quán)并購的情況下，作為目標(biāo)公司的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)和無形資產(chǎn)
不存在轉(zhuǎn)移所有權(quán)的問題，即使因目標(biāo)公司變更企業(yè)名稱需要變更產(chǎn)權(quán)證照上所有人名稱的，也不為
所有權(quán)轉(zhuǎn)移，均無需繳納營業(yè)稅和契稅。
（8）可以化競爭對手為受投資公司的友軍，這是股權(quán)并購與新設(shè)投資相比最大的優(yōu)點。在新設(shè)投
資的方式下，目標(biāo)市場的競爭對手照樣存在，投資公司的加入只能使競爭更加激烈。而在股權(quán)并購的
情況下，競爭對手減少了，而投資公司自己的隊伍卻壯大了，從而改變了競爭態(tài)勢，投資公司容易獲
得壟斷利潤。
上述股權(quán)并購的優(yōu)點是就一般意義而言的，具體到每一個股權(quán)并購的實務(wù)中，還要具體問題具體
分析，不能一概而論。
4.股權(quán)并購的缺點
從實務(wù)中看，與新設(shè)投資方式比，股權(quán)并購主要存在如下缺點：
（1）由于并購前后目標(biāo)公司作為民事主體是持續(xù)存在的，因而有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)是延續(xù)的，因
此，基于出讓方披露不真實、不全面，導(dǎo)致目標(biāo)公司遭受或然負債，使投資公司對目標(biāo)公司的權(quán)益減
損的風(fēng)險是普遍存在的。這是股權(quán)并購的主要風(fēng)險，也是最難防范的風(fēng)險。
（2）由于目標(biāo)公司的廠房、機器、設(shè)備往往是舊的，因此，雖然并購的現(xiàn)金流量相對新設(shè)投資較
少，但并購后可能需要投入資金進行技術(shù)改造，否則可能難于提高目標(biāo)公司產(chǎn)品的競爭力。
（3）由于目標(biāo)公司與員工之間的勞動繼續(xù)有效，并購后往往面臨目標(biāo)公司冗員的處理，這不僅容
易激化勞資矛盾，而且會增加目標(biāo)公司的經(jīng)濟負擔(dān)。
（4）并購程序復(fù)雜，受讓股權(quán)需要征得目標(biāo)公司存續(xù)股東的同意，修改目標(biāo)公司的章程需要與存
續(xù)股東進行談判，為防避或然負債需要進行大量的盡職調(diào)查工作，因此，股權(quán)并購的工作成本較高。
（5）并購后的整合難度大，投資公司對目標(biāo)公司行使管理權(quán)的阻力大。在投資公司并購目標(biāo)公司
全部股權(quán)持有者特別是僅為相對控股的情況下，并購后的整合及投資公司對目標(biāo)公司行使管理權(quán)都會
遇到困難。有人說明股權(quán)并購后對目標(biāo)公司整合和行使管理權(quán)的難度，形象地比喻為“嫁姑娘”，意
思說投資公司是到人家過日子，而把資產(chǎn)并購比喻為“娶媳婦”意思說目標(biāo)公司的資產(chǎn)到投資公司家
中來。
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（6）股權(quán)并購受國家反壟斷法的規(guī)范和限制。
正確認識股權(quán)并購的優(yōu)缺點，有利于在實務(wù)中揚長避短，更好地使用股權(quán)并購的投資方式。
5.適用股權(quán)并購的條件
從實務(wù)看，不是任何情況下都可以使用股權(quán)并購的，股權(quán)并購作為并購?fù)顿Y方式中的高級形式，
對其使用的條件有著嚴格的要求。背離前提條件適用股權(quán)并購的，不僅會使股權(quán)行不通，而且很可能
使投資公司遭受損失。適用股權(quán)并購?fù)顿Y方式的前提條件如下：
（1）目標(biāo)企業(yè)必須是公司類型的企業(yè)，而不能是合伙企業(yè)或私營企業(yè)。因為只有公司類型的企業(yè)
才有完全獨立的人格，股東才對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股東對公司的權(quán)益才表現(xiàn)為股權(quán)，才可適用
股權(quán)并購。而非公司類型的企業(yè)（包括一人有限責(zé)任公司）,企業(yè)并沒有完全獨立的人格，投資人對企
業(yè)的權(quán)益不表現(xiàn)為股權(quán)，故無股權(quán)并購可言；加上這類企業(yè)的投資人（或稱股東）對企業(yè)負連帶責(zé)
任，公司不能成為這樣企業(yè)的投資人；所以公司不能對這樣的企業(yè)進行股權(quán)并購。
（2）對管理不規(guī)范的公司也不適宜用股權(quán)并購。雖然說，凡是公司類型的企業(yè)都可以適用股權(quán)并
購?fù)顿Y方式，但是如果目標(biāo)公司管理不規(guī)范，特別是沒有規(guī)范、嚴謹?shù)呢攧?wù)制度、財務(wù)記錄、財務(wù)核
算，或者資產(chǎn)、財務(wù)、納稅、合同管理混亂，最好不要適用股權(quán)并購而應(yīng)適用資產(chǎn)并購。因為對這樣
的公司適用股權(quán)并購，對投資公司的風(fēng)險太大。
（3）出讓方無法或不愿意對目標(biāo)公司進行披露，而投資公司又不能從其他渠道獲得足夠的信息資
料，且目標(biāo)公司的股份沒有公允的市價的情況下，也不適宜采取股權(quán)并購。這是因為股權(quán)交易實質(zhì)上
是股東之間對其享有的對目標(biāo)公司權(quán)益的交易，如果投資公司不能充分占有目標(biāo)公司的信息資料，在
目標(biāo)公司的股份沒有公允的市價的情況下，就沒法對出讓股份者對目標(biāo)公司的享有的權(quán)益作出正確的
判斷，也無法進行股權(quán)并購。
（4）目標(biāo)公司的股東特別是出讓股權(quán)股東不存在虛假出資和出資違約的情況，不存在依法應(yīng)當(dāng)對
公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的情況。因為，如果存在這類情況，投資公司并購后將置于風(fēng)險中。
（5）目標(biāo)公司的產(chǎn)品、市場份額、銷售渠道、品牌、機器設(shè)備、場地等應(yīng)當(dāng)對投資者有利用價
值，如果沒有利用價值，投資公司就沒有并購的必要。當(dāng)然，如果投資公司需要目標(biāo)公司的殼，則當(dāng)
屬別論。
（6）在某些情況下，目標(biāo)公司的資產(chǎn)橫跨幾個行業(yè)，其中有投資公司不需要的，或者投資公司不
能持有的，或者有些已經(jīng)是垃圾資產(chǎn)的。在這種情況下，如果投資公司擬對目標(biāo)公司進行股權(quán)并購，
就應(yīng)當(dāng)要求目標(biāo)公司對沒有利用價值的資產(chǎn)或投資公司不能持有的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)進行剝離，或者采用資
產(chǎn)并購的方式將垃圾資產(chǎn)甩掉。
6.股權(quán)并購的三種模式
從實務(wù)中看，股權(quán)并購需要通過三種具體操作模式之一來實現(xiàn)，這三種操作模式就是：受讓股
權(quán)、增資并購和合并并購。這三種操作模式交易的標(biāo)的和內(nèi)涵相同，都是股東擁有的對目標(biāo)公司股東
權(quán)益，但適用的具體情況、操作流程各不相同。討論股權(quán)并購的具體操作模式，有利于提高我們的實
務(wù)工作能力。
（1）受讓股權(quán)
受讓股權(quán)是指投資公司通過向目標(biāo)公司的股東購買股權(quán)的方式，從而使自己成為目標(biāo)公司的新股
東的一種股權(quán)并購的操作模式。受讓股權(quán)是股權(quán)并購三種操作模式中最簡單、最基本、也是使用最多
的一種。受讓股權(quán)投資方式適用于目標(biāo)公司有股東欲出讓股權(quán)的情況，需要履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)法律
程序。受讓股權(quán)作為一種股權(quán)并購的操作模式，可以與其他操作模式并用，比如在受讓目標(biāo)公司股權(quán)
的同時，向目標(biāo)公司增資；在公司合并的同時向目標(biāo)公司的部分股東受讓股權(quán)，從而擴大公司在合并
后公司中的持股比例等。受讓股權(quán)的交易主體是投資公司和目標(biāo)公司出讓股權(quán)的股東，一般需要依照
法律程序進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和修改公司章程及變更公司登記，需要目標(biāo)公司的存續(xù)股東從放棄對交易股權(quán)
的優(yōu)先購買權(quán)和參與修改公司章程的角度介入。受讓股權(quán)可以是購買目標(biāo)公司的全部股權(quán)，也可以是
購買目標(biāo)公司的部分股權(quán)，以達到對目標(biāo)公司的控制或共同控制的目標(biāo)。
（2）增資并購（增資擴股）
增資并購是指投資公司通過向目標(biāo)公司投資增加目標(biāo)注冊資本，從而使投資公司成為目標(biāo)公司新
股東的一種股權(quán)并購操作模式。增資并購從表面上看投資公司不與目標(biāo)公司的原股東發(fā)生股權(quán)交易關(guān)
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系，但實際上投資公司要與目標(biāo)公司的全體股東之間發(fā)生權(quán)益對價關(guān)系，交易的實質(zhì)仍是股東對目標(biāo)
公司的權(quán)益。增資并購（增資擴股）適用于目標(biāo)公司需要擴大投資，且目標(biāo)公司的股東同意吸納投資
公司為目標(biāo)公司新股東情況。增資并購比受讓股權(quán)并購復(fù)雜，操作難度大，需要履行目標(biāo)公司原股東
權(quán)益與投資公司增資額的比價程序和目標(biāo)公司增資的法律程序。這種比價就是等額貨幣（投資公司持
有）與等額資本（目標(biāo)公司原股東持有）的價值比例問題，需要交易雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上確定。增資并
購有利于擴大目標(biāo)公司的經(jīng)營規(guī)模，可以為目標(biāo)公司注入新的活力。增資并購也可以與其他操作模式
并用，比如在向目標(biāo)公司增資的同時受讓目標(biāo)公司部分股東的股權(quán)，在公司合并的同時向合并后的公
司增資。增資并購的目標(biāo)是通過向目標(biāo)公司增資實現(xiàn)投資公司對目標(biāo)公司控制或共同控制。
（3）合并并購
合并并購是投資公司或者投資公司的子公司通過與目標(biāo)公司合并，從而實現(xiàn)對目標(biāo)公司決策或控
制的一種股權(quán)并購操作模式。合并并購中，投資公司可以不對目標(biāo)公司進行投資而采用單純的合并形
式，但由于會擴大投資公司股東的控制規(guī)模，從而也會給投資公司帶來額外利益，故也是公司并購的
一種操作模式。公司合并，從表面上看是公司與公司之間的關(guān)系，但實質(zhì)上仍是參加合并的各公司股
東權(quán)益的并接，仍需要按照各方擁有的權(quán)益確定其在合并后的公司中所持有的股份比例。所以合并并
購仍屬于股權(quán)并購的一種操作模式。合并并購以參加合并的各公司有合并的可能和需要，且各公司的
股東同意公司合并為條件。合并并購需要履行公司合并的法律程序，重點和難點是參加合并的各公司
股東之間的權(quán)益的比價，因為這決定股東在合并后公司中持有的股份的多少，從而關(guān)系到股東的切身
利益。合并并購比增資并購更復(fù)雜，但可以再不增加投資的情況下擴大投資公司的控制規(guī)模。同樣，
合并并購也可以與其他并購操作模式同時并用。
【案例1】甲公司與乙公司股東洽談甲公司并購乙公司事宜，由于雙方在市場處于競爭關(guān)系，乙公
司不愿意對自己的經(jīng)營情況、財務(wù)數(shù)據(jù)，特別是銷售情況作全面的披露，甲公司只好選擇資產(chǎn)并購方
式。當(dāng)雙方初步談妥轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的總價格，并在此基礎(chǔ)上做詳細測算時，乙公司股東發(fā)現(xiàn)采取資產(chǎn)并購
模式不僅自己會多支付4000多萬元的稅金（營業(yè)稅、增值稅和企業(yè)所得稅），而且公司出讓資產(chǎn)后還
需要履行清算程序，還需要大量的清算費用。故要求改變交易方式，同意按照規(guī)則進行全面披露，甲
公司也愿意在乙公司股東對乙公司進行全面披露的基礎(chǔ)上對乙公司進行股權(quán)并購。結(jié)果雙方間順利地
完成了股權(quán)并購，甲公司受讓了乙公司全體股東的全部股權(quán)。并購方式的變更使得乙公司全體股東增
收4000多萬元。
【案例2】甲公司是一家外國企業(yè)，上世紀九十年代陸續(xù)在中國大陸投資設(shè)立獨資或合資企業(yè)多
家。本世紀初，甲公司在中國境內(nèi)設(shè)立專事投資控股的外商投資性公司乙，并陸續(xù)由乙在中國境內(nèi)設(shè)
立獨資或合資企業(yè)多家。由于持股平臺不統(tǒng)一，給管理工作帶來諸多不便。為了統(tǒng)一持股平臺，經(jīng)過
反復(fù)論證和推演，決定由甲公司將其持有的全部投資所形成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，并以該股權(quán)轉(zhuǎn)讓價
款為乙公司增資。結(jié)果未動用一分貨幣，卻實現(xiàn)了轉(zhuǎn)股和增資，使甲公司在國內(nèi)的全部投資統(tǒng)一到乙
公司名下，實現(xiàn)了統(tǒng)一持股平臺的目標(biāo)。具體操作方法是：甲公司與乙公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由甲
公司將其持有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給乙公司（在轉(zhuǎn)股協(xié)議中明確全部轉(zhuǎn)股股價款用于對乙公司的增資），
然后甲公司申請為乙公司增資（明確以受讓股權(quán)價款作為甲公司對乙公司的增資），獲得批準(zhǔn)后，以
相關(guān)轉(zhuǎn)股文件及甲公司對各目標(biāo)公司的出資證明為增資的驗資材料。
第三節(jié) 什么是資產(chǎn)并購？資產(chǎn)并購的特點
1.資產(chǎn)并購是指投資公司通過購買目標(biāo)公司資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的方式實現(xiàn)目標(biāo)公司的一種投資方式。因
此，股權(quán)并購的交易標(biāo)的和內(nèi)涵是股東持有的目標(biāo)公司的股權(quán)，交易的對方是目標(biāo)公司的股東；而資
產(chǎn)并購交易的標(biāo)的和內(nèi)涵是目標(biāo)公司的額資產(chǎn)，交易對方是目標(biāo)公司，資產(chǎn)并購有新設(shè)并購（間接受
讓并購）和直接受讓兩種具體操作模式。
2.資產(chǎn)并購的特點
（1）適用對象即目標(biāo)企業(yè)不受企業(yè)類型的限制，股權(quán)并購要求企業(yè)必須是公司類型的企業(yè)，而資
產(chǎn)并購可以適用各種類型的企業(yè)。合伙企業(yè)、私營企業(yè)、未改制的國營企業(yè)和未改制的集體企業(yè)均可
采用資產(chǎn)并購方式，只要這些企業(yè)可以有效地出售資產(chǎn)即可。這是因為，股權(quán)并購是投資公司以股東
的身份加入目標(biāo)企業(yè)，從而實現(xiàn)對目標(biāo)企業(yè)的持股和控制，而資產(chǎn)并購是投資公司將并購資產(chǎn)從目標(biāo)
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企業(yè)買出來，故可以不問目標(biāo)企業(yè)的組織形式，而只問能否有效地購買資產(chǎn)。
（2）可以不要求目標(biāo)企業(yè)對其經(jīng)營狀況作全面的披露。由于資產(chǎn)并購的經(jīng)營活動不借助于目標(biāo)企
業(yè)這個經(jīng)營平臺，而是另起爐灶設(shè)立新的經(jīng)營平臺，因此，可以不像股權(quán)并購那樣必須對目標(biāo)公司的
經(jīng)營狀況做全面的了解，可以在資產(chǎn)出讓方對企業(yè)經(jīng)營、財務(wù)、管理機構(gòu)等作有限披露的情況下，對
目標(biāo)企業(yè)進行資產(chǎn)并購。從實務(wù)中看投資公司只要對并購資產(chǎn)的構(gòu)成、性能、效率、狀況、市場、品
牌競爭態(tài)勢等有準(zhǔn)確了解，能夠確定目標(biāo)公司出讓資產(chǎn)的行為合法有效，就可以進行資產(chǎn)并購。
（3）資產(chǎn)并購一般不會遭受目標(biāo)企業(yè)或然負債的損失，這是資產(chǎn)并購方式的最大特點和最大優(yōu)
點。
（4）資產(chǎn)并購與股權(quán)并購一樣可以減少目標(biāo)市場的競爭對手，改變目標(biāo)市場的競爭態(tài)勢。
（5）資產(chǎn)并購一般需要依照法律程序進行新公司設(shè)立和受讓資產(chǎn)的行為。從實務(wù)看，絕大多數(shù)資
產(chǎn)并購需要在資產(chǎn)所在地設(shè)立新的公司，以該新設(shè)公司為企業(yè)平臺對并購資產(chǎn)進行運營。因此，從程
序的角度說，資產(chǎn)并購要比簡單的股權(quán)并購多履行一個法律程序。
（6）在多數(shù)情況下，出讓資產(chǎn)目標(biāo)公司需要履行清算程序。目標(biāo)公司出讓資產(chǎn)后，公司僅剩下一
個空殼，但股東或投資者未經(jīng)清算程序不能從公司取回投資，所以多數(shù)這類目標(biāo)公司會走向清算解
散。
（7）在采用資產(chǎn)并購的操作模式下，即使目標(biāo)公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)有投資公司不需要的或者不能持
有的，也無需像股權(quán)并購那樣必須進行剝離。投資公司可以需要什么買什么，不需要的給目標(biāo)公司留
下即可。
（8）資產(chǎn)并購稅務(wù)負擔(dān)比股權(quán)并購重。股權(quán)并購一般僅發(fā)生印花稅，也可能發(fā)生所得稅，但資產(chǎn)
并購不僅會發(fā)生印花稅和所得稅，還可能要發(fā)生營業(yè)稅和契稅以及房地產(chǎn)增值稅等稅。
（9）并購后整合的難度大于新設(shè)投資方式，但難度小于股權(quán)并購方式。這主要是因為在資產(chǎn)并購
的情況下，公司的架構(gòu)、決策層和管理團隊往往是全新的，是完全擺脫目標(biāo)公司影響的。
（10）資產(chǎn)并購后投資公司一般需要對目標(biāo)公司追加投資，或者進行技術(shù)改造，添置新的機器設(shè)
備；或者追加流動資金，擴大經(jīng)營規(guī)模。
（11）一般情況下員工需要與目標(biāo)公司解除勞動合同，與接受資產(chǎn)的公司另行簽訂勞動合同。在
資產(chǎn)并購的情況下，目標(biāo)公司由于已經(jīng)將資產(chǎn)出讓，無法從事原有的經(jīng)營活動，需要解除與員工的勞
動合同可能會發(fā)生相關(guān)費用。而投資公司要組織生產(chǎn)經(jīng)營活動，往往需要招聘原目標(biāo)企業(yè)的員工，這
就需要與這些員工訂立勞動合同。在這個過程中，處理得好，投資公司會甩掉處理目標(biāo)企業(yè)冗員的麻
煩。
（12）資產(chǎn)并購與股權(quán)并購一樣也要受到反壟斷法的限制。
3.使用資產(chǎn)并購的條件
（1）使用對象可以是公司制企業(yè)，也可以非公司制企業(yè)，可以是管理規(guī)范的企業(yè)，也可以是不規(guī)
范的企業(yè)
（2）關(guān)于出讓方披露的要求，出讓方對目標(biāo)公司做全面的可以適用，出讓方未對目標(biāo)公司作全面
的披露，僅對資產(chǎn)作全面披露也可以。
（3）目標(biāo)公司資產(chǎn)能夠適應(yīng)投資公司的需要。
（4）限制競爭
從實務(wù)看，在資產(chǎn)并購的情況下，投資公司之所以要購買目標(biāo)公司的資產(chǎn)，并不一定是完全看中
目標(biāo)公司的資產(chǎn)，還在于承繼目標(biāo)公司產(chǎn)品的市場份額和已有業(yè)務(wù)，而要達到此目的，目標(biāo)公司必須
保證在出讓資產(chǎn)后不在目標(biāo)市場投資從事同類生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)活動。否則，目標(biāo)公司前手將陳舊的資
產(chǎn)高價賣給投資公司，后手再用所得價款建設(shè)新的工廠，生產(chǎn)銷售相同的產(chǎn)品，投資公司并購目的無
法實現(xiàn)。
4.間接資產(chǎn)并購（受讓）
間接資產(chǎn)受讓是資產(chǎn)并購的一種操作模式。間接資產(chǎn)受讓是指投資公司在資產(chǎn)并購談判基本確定
的情況下，在目標(biāo)企業(yè)的所在地設(shè)立一家子公司，由該子公司受讓并經(jīng)營并購資產(chǎn)的經(jīng)營模式。從實
務(wù)看，多數(shù)資產(chǎn)并購采取新設(shè)公司受讓目標(biāo)公司資產(chǎn)的操作模式。這是因為多數(shù)目標(biāo)企業(yè)和投資公司
不在一個工商、稅務(wù)管轄區(qū)，投資公司不能將并購資產(chǎn)移回投資公司所在地從事生產(chǎn)經(jīng)營，只能在并
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購資產(chǎn)的原地從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此，必須在并購資產(chǎn)所在地設(shè)立企業(yè)平臺。而如果待投資公司將
并購資產(chǎn)買妥后再去設(shè)立新公司，不如在并購基本確定時就設(shè)立接受資產(chǎn)的新公司，由這個新公司直
接受讓資產(chǎn)，在取得資產(chǎn)后當(dāng)即以該公司名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。間接資產(chǎn)受讓雖然需要履行新公司
設(shè)立、資產(chǎn)受讓兩個法律程序，但是能夠做到購買目標(biāo)公司資產(chǎn)和投資公司新設(shè)經(jīng)營平臺同時并舉，
達到水到渠成，并購經(jīng)營兩不誤。所以，對資產(chǎn)并購而言，新設(shè)公司并購資產(chǎn)是一種比較好的操作模
式。
5.直接受讓資產(chǎn)
一般只適用于并購?fù)．a(chǎn)企業(yè)或破產(chǎn)企業(yè)。
第四節(jié) 股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的詳細區(qū)別
股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別是：
其主要差別是：收購股權(quán)是購買一家企業(yè)的股份，收購方成為被收購方的股東，因此要承擔(dān)該企
業(yè)的債權(quán)和債務(wù)；而收購資產(chǎn)則僅僅是一般資產(chǎn)的買賣行為，由于在收購目標(biāo)公司資產(chǎn)時并未收購其
股份，收購方無需承擔(dān)該企業(yè)的債務(wù)。此處的股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種方式，我給大家做個列表詳細
講解。
筆者結(jié)合自身操作過的項目，整理出如下兩個案例并簡要進行法律分析。
【案例3】某投資公司擬對某公司進行并購，鑒于資產(chǎn)并購的稅負大，起初雙方商定采取股權(quán)并購
方式進行并購，并將該并購方式寫入意向協(xié)議。但經(jīng)過我們律師盡職調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，目標(biāo)公司管理混
亂，股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，為防避風(fēng)險，反復(fù)研究商量，最后投資公司提出改變并購方式，以資產(chǎn)并購方式
進行并購。在投資公司的再三說服下，目標(biāo)公司終于同意接受以資產(chǎn)并購方式并購公司。最后雙方順
利完成了并購，投資公司有效地防避了并購的風(fēng)險。
【案例4】企業(yè)B具有較為先進的客車生產(chǎn)線，只是由于歷史原因?qū)е缕髽I(yè)管理混亂、運營資金匱
乏。企業(yè)B屬于老國企，主要設(shè)備為客車生產(chǎn)線（價值2600萬元）、土地兩塊（其中一塊地為劃撥
地）、擁有在崗職工300人，離崗在編、病退人員121人，對外欠款約4360元，應(yīng)收款項約800萬元，拖
欠職工工資及醫(yī)藥費890萬元。企業(yè)B的主管機關(guān)（出資人）有意對客車廠進行改制，方式不限，但希
望能夠妥善解決其職工問題及對外負債問題。
鑒于上述情況，律師建議可以選擇的并購方式有兩種：其一即資產(chǎn)并購，即收購企業(yè)B的主要生產(chǎn)
并購目標(biāo)公司資產(chǎn)收購股權(quán)收購
并購方風(fēng)險
承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)包括
未列債務(wù)、或有負債。
不承擔(dān)目標(biāo)公司債務(wù)。
對目標(biāo)公司原有債務(wù)不負連
帶責(zé)任，僅以購股出資的股
金為限度承擔(dān)目標(biāo)公司的風(fēng)
險責(zé)任。
談判對象
只同一個賣主談判（簡
單）
只同一個賣主談判（簡
單）
同一批股東談判或與代表一
批股東的班子談判（復(fù)雜）
成交合同
需訂一個內(nèi)容詳細具體的
并購合同。這個合同的內(nèi)
容龐雜。（復(fù)雜）
合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)品
名稱、權(quán)利狀況、交付
方式、時間等即可。
（簡單）
要制作出一份內(nèi)容復(fù)雜的收
購要約、合同（復(fù)雜）
職工負擔(dān)
接受職工，承擔(dān)養(yǎng)老金計
劃義務(wù)。
不接受職工不承擔(dān)相關(guān)
養(yǎng)老金計劃義務(wù)
與目標(biāo)公司共同負擔(dān)養(yǎng)老金
計劃義務(wù)
交接接接
逐項驗收、交接，辦理變
更登記。處理一切原有合
同關(guān)系。（復(fù)雜、工作量
大）
照財產(chǎn)清單驗收（簡
單）
改組目標(biāo)公司董事會、經(jīng)營
班子（簡單）
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設(shè)備（客車生產(chǎn)線）自行生產(chǎn)客車，但是由于國家政策限制，上市公司無法取得客車的生產(chǎn)銷售權(quán)，
此方式基本不可行（如上市公司A已經(jīng)擁有客車生產(chǎn)權(quán)，資產(chǎn)并購可用于擴大現(xiàn)有產(chǎn)能）。其二是股權(quán)
并購，上市公司A通過參與客車廠B的改制工作獲取改制后企業(yè)的股權(quán)。該方式可解決上市公司A的行業(yè)
準(zhǔn)入問題，但是卻要面臨企業(yè)改制所帶來的國有資產(chǎn)管理、債權(quán)債務(wù)處理、職工安置等問題。
根據(jù)我們的經(jīng)驗，資產(chǎn)并購和股權(quán)并購各有優(yōu)缺，要視乎具體情況而定。資產(chǎn)并購可以獲得目標(biāo)
企業(yè)的特定資產(chǎn)，不涉及因股權(quán)并購所帶來的種種潛在法律風(fēng)險，但是該方式要以自身有相關(guān)行業(yè)經(jīng)
驗為前提，否則就不能達到解決行業(yè)準(zhǔn)入及快速進入該領(lǐng)域的目的。股權(quán)并購的積極意義不言自明，
但是要以并購方進行充分的盡職調(diào)查為前提。只有通過盡職調(diào)查，才能發(fā)現(xiàn)各種潛在問題，充分估計
并購帶來的各種風(fēng)險及計算并購成本。
第三部分 并購的實質(zhì)
并購的實質(zhì)是在企業(yè)控制權(quán)運動過程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)作出的制度安排而進行的一種
權(quán)利讓渡行為。并購活動是在一定的財產(chǎn)權(quán)利制度和企業(yè)制度條件下進行的，在并購過程中，某一或
某一部分權(quán)利主體通過出讓所擁有的對企業(yè)的控制權(quán)而獲得相應(yīng)的受益，另一個部分權(quán)利主體則通過
付出一定代價而獲取這部分控制權(quán)。企業(yè)并購的過程實質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過程。
并購的動因
產(chǎn)生并購行為最基本的動機就是尋求企業(yè)的發(fā)展。尋求擴張的企業(yè)面臨這內(nèi)部擴張和通過并購發(fā)
展兩種選擇。內(nèi)部擴張可能是一個緩慢而不確定的過程，通過并購發(fā)展則要迅速的多，盡管它會帶來
自身的不確定性。
具體到理論方面，并購的最常見的動機就是——協(xié)同效應(yīng)（Synergy）。并購交易的支持者通常會
以達成某種協(xié)同效應(yīng)作為支付特定并購價格的理由。并購產(chǎn)生的協(xié)同效應(yīng)包括——經(jīng)營協(xié)同效應(yīng)
（Operating Synergy）和財務(wù)協(xié)同效應(yīng)（Financial Synergy）。
在具體實務(wù)中，并購的動因，歸納起來主要有以下幾類：
1.擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，降低成本費用
通過并購，企業(yè)規(guī)模得到擴大，能夠形成有效的規(guī)模效應(yīng)。規(guī)模效應(yīng)能夠帶來資源的充分利用，
資源的充分整合，降低管理，原料，生產(chǎn)等各個環(huán)節(jié)的成本，從而降低總成本。
2.提高市場份額，提升行業(yè)戰(zhàn)略地位
規(guī)模大的企業(yè)，伴隨生產(chǎn)力的提高，銷售網(wǎng)絡(luò)的完善，市場份額將會有比較大的提高。從而確立
企業(yè)在行業(yè)中的領(lǐng)導(dǎo)地位。
3.取得充足廉價的生產(chǎn)原料和勞動力，增強企業(yè)的競爭力
通過并購實現(xiàn)企業(yè)的規(guī)模擴大，成為原料的主要客戶，能夠大大增強企業(yè)的談判能力，從而為企
業(yè)獲得廉價的生產(chǎn)資料提供可能。同時，高效的管理，人力資源的充分利用和企業(yè)的知名度都有助于
企業(yè)降低勞動力成本。從而提高企業(yè)的整體競爭力。
4.實施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略，提高企業(yè)的知名度，以獲取超額利潤
品牌是價值的動力，同樣的產(chǎn)品，甚至是同樣的質(zhì)量，名牌產(chǎn)品的價值遠遠高于普通產(chǎn)品。并購
能夠有效提高品牌知名度，提高企業(yè)產(chǎn)品的附加值，獲得更多的利潤。
5.為實現(xiàn)公司發(fā)展的戰(zhàn)略，通過并購取得先進的生產(chǎn)技術(shù)、管理經(jīng)驗、經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)、專業(yè)人才等各
類資源
并購活動收購的不僅是企業(yè)的資產(chǎn)，而且獲得了被收購企業(yè)的人力資源、管理資源、技術(shù)資源、
銷售資源等。這些都有助于企業(yè)整體競爭力的根本提高，對公司發(fā)展戰(zhàn)略的實現(xiàn)有很大幫助。
6.通過收購跨入新的行業(yè)，實施多元化戰(zhàn)略，分散投資風(fēng)險
這種情況出現(xiàn)在混合并購模式中，隨著行業(yè)競爭的加劇，企業(yè)通過對其他行業(yè)的投資，不僅能有
效擴充企業(yè)的經(jīng)營范圍，獲取更廣泛的市場和利潤，而且能夠分散因本行業(yè)競爭帶來的風(fēng)險。
但是縱觀我國資本市場，如今大型并購的方向似乎開始向國外發(fā)展。前不久國內(nèi)某企業(yè)要收購悍
馬，據(jù)說是雙方合同都已經(jīng)簽訂完成，但這次收購是否能夠最終完成，并購?fù)瓿芍笫欠衲軌蛴?BR>以上資料由華夏考資網(wǎng)www.hx600.com 律師法律實務(wù)頻道整理提供。
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我個人不持樂觀態(tài)度。
企業(yè)并購的動因在于協(xié)同增值效應(yīng)，一如貝克爾所言的婚姻經(jīng)濟學(xué)，結(jié)婚在經(jīng)濟上的基本道理在
于結(jié)合在一起生活比單獨生活能夠創(chuàng)造更大的價值。但也如同婚姻中有失敗一樣，企業(yè)并購也存在不
幸的可能。因此企業(yè)并購不能盲目。
第四部分 律師在企業(yè)并購中所起的作用
真正市場經(jīng)濟意義上的任何一項并購行為，都離不開律師（或者企業(yè)法律顧問）的參與。究其原
因，任何一個哪怕是十分簡單的并購行為都會涉及許多方面的內(nèi)容，而法律是其中最主要的內(nèi)容之
一。不了解法律規(guī)定，不了解當(dāng)?shù)卣�，不知道該項收購會涉及那些法律要求，會產(chǎn)生什么樣法律責(zé)
任，受到哪些法律保護，產(chǎn)生什么法律效果等就進行并購，一方面會在出現(xiàn)法律問題時手足無措，不
知該怎么處理。另一方面則會因不懂有關(guān)法律問題，從而使已啟動的并購遇到原本就已存在的法律障
礙而路途擱淺，導(dǎo)致收購并購工作流產(chǎn)�；蛘唠m然并購?fù)瓿�，但潛在法律隱患很多，后患無窮。
律師，當(dāng)然必須是熟知并購法律業(yè)務(wù)并有相當(dāng)經(jīng)驗的律師，因其就是專門研究這方面的法律和經(jīng)
辦這方面的法律事務(wù)，就會熟知相應(yīng)的方方面面的規(guī)定，特別是掌握不斷發(fā)展變化的或者最新的規(guī)
定，了解其中的操作技巧，知道如何從法律的角度幫助和指導(dǎo)當(dāng)事人圓滿地進行或完成一項并購。或
者當(dāng)一項并購有法律上的障礙而不能逾越，也會指導(dǎo)當(dāng)事人事先停止，避免產(chǎn)生更大的損失。律師之
所以在并購活動中必不可少，此正其因。
律師在并購活動中的主要工作：
（一） 負責(zé)并購活動的法律策劃；
（二） 擬定初步方案；
（三） 負責(zé)目標(biāo)公司法律盡職調(diào)查，審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料；
（四） 確定方案；
（五） 參與并購談判；
（六） 負責(zé)起草、修改并購合同、相關(guān)文件、出具法律意見書；
（七） 對目標(biāo)公司重大法律事務(wù)、尤其是合同的處理；
（八） 協(xié)調(diào)、溝通并購各方。
在企業(yè)并購行為中，所涉及到的各方利益主體一般包括：兼并方或收購方（簡稱“并購方”）、
被兼并方或被收購方（以下稱“目標(biāo)公司”）、目標(biāo)公司的債權(quán)人和債務(wù)人、政府部門（尤其是國有
控股企業(yè)）等。其中最需要聘用律師的是并購方和目標(biāo)公司。下面就針對并購方和目標(biāo)公司律師所應(yīng)
發(fā)揮的作用分別展開敘述。
一、并購方律師的主要工作事項
對并購方而言，任何并購交易中都可能存在著風(fēng)險，只有對并購交易中的風(fēng)險有充分的認識，并
做好相應(yīng)的對策，才能有效防范并購風(fēng)險，保證并購交易的成功及實現(xiàn)并購的目的。并購方之所以需
要專門從事并購法律事務(wù)的律師，是因為律師可以在并購業(yè)務(wù)中發(fā)揮以下重要作用：
（一）在實施并購前對并購交易的合法性進行審查。并購不完全是一種市場行為，其中在參與主
體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面必然受到有關(guān)國家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當(dāng)并購
涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購
的成敗。所以，律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進行審查。
（二）對目標(biāo)企業(yè)所涉及的法律事項做盡職調(diào)查。為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的
風(fēng)險與損失，并購方在決定并購目標(biāo)公司前，必須要對目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進行一些審慎的調(diào)查與評
估。這些調(diào)查和評估事項包括：
1.目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料（一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資
料）；
2.目標(biāo)公司的工商注冊登記資料（包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等）；
3.有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告；
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4.參與并購的中介機構(gòu)從業(yè)資質(zhì)；
5.目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況；
6.目標(biāo)公司重大資產(chǎn)（包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)）、負債或合同事項；
7.目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成；
8.有關(guān)國家對目標(biāo)公司的稅收政策；
9.各類可能的或有負債情況（包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項）；
10.其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項，如社會保險、環(huán)保、不可抗力、可能不
需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任等。
目標(biāo)公司若不反對并購，應(yīng)對并購方律師盡職調(diào)查持合作態(tài)度，應(yīng)并購方要求或依規(guī)定要求的情
況下，應(yīng)盡可能地將自身情況，有關(guān)材料、資料、文件等告知或提供給并購方。
（三）出具完備的并購方案和法律意見書。并購方律師參與并購的核心工作就是為其實施并購行
為提供或設(shè)計切實可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書，以便對并購中所涉及的法律風(fēng)險進行提
示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主
管部門或政府機關(guān)報批時所必須的法律文件。
（四）起草相關(guān)的合同、協(xié)議等法律文件。企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負債或人員
等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤f(xié)議等法律文件。這些合同或協(xié)議文
件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進行必要的審核把關(guān)。
（五）參與有關(guān)的并購事項商務(wù)談判。對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與
并購的各方反復(fù)進行（有時甚至是非常艱苦的）商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是
非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律文件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利
于律師全面了解或掌握交易各方的真實意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服
務(wù)。
二、目標(biāo)公司律師的主要工作事項
對目標(biāo)公司而言，其實更需要專業(yè)律師的參與。但是，現(xiàn)實中由于目標(biāo)公司存在種種問題往往忽
視律師的作用，甚至認為律師的參與會對順利實現(xiàn)并購帶來不利的影響。所以實踐中，被并購一方很
少注意發(fā)揮律師的作用（這或許也是它們之所以成為被并購的目標(biāo)公司的一個重要原因）。尤其是在
外資并購業(yè)務(wù)中，一般是由外資并購方單方聘請律師完成并購的。這種錯誤的觀念往往使目標(biāo)公司在
企業(yè)并購過程中處于相對被動的地位，損失掉許多應(yīng)該爭取的權(quán)益，且容易導(dǎo)致并購失敗后面臨更加
被動的局面。目標(biāo)公司之所以需要專門從事并購事務(wù)的律師，是因為律師可以在并購業(yè)務(wù)中對其而言
可以發(fā)揮以下重要的作用：
（一）審核并購方的正式授權(quán)和談判效力問題。作為被并購的目標(biāo)公司，其本身往往存在多種不
足，有時甚至是面臨破產(chǎn)倒閉的邊緣，所以非常地急需“輸血打氣”。而越是如此，反越是容易被他
人利用，尤其是被許多騙子公司所利用�，F(xiàn)實中，打著“企業(yè)并購”的幌子行騙的不在少數(shù)。即便是
對有并購意圖和并購實力的公司，也需要目標(biāo)公司對其真實的意圖進行研究。所以，對目標(biāo)公司而
言，有些事情是可遇不可求的。如果在談判初期，應(yīng)讓熟悉并購業(yè)務(wù)的專業(yè)律師參與或通過咨詢的方
式了解并購方談判代表的相關(guān)授權(quán)、企業(yè)資質(zhì)和資金實力等有關(guān)狀況并確認談判的效力問題后再繼續(xù)
有關(guān)的談判工作，律師的參與對避免企業(yè)被騙或并購失敗風(fēng)險是至關(guān)重要的。
（二）制作或?qū)徍擞嘘P(guān)的并購保密及承諾事項協(xié)議或擔(dān)保文件。對目標(biāo)公司而言，因為在并購?fù)?BR>成前其需要向并購方提供一系列的調(diào)查資料（企業(yè)的財務(wù)狀況、銷售渠道、目標(biāo)客戶、知識產(chǎn)權(quán)等資
料），尤其是對有競爭關(guān)系的企業(yè)實施的并購，一旦遇到惡意并購或并購失敗情況，其所遭受的損失
往往無法挽回。所以，在并購實施前，要求并購方提供有利于保護自己權(quán)益的保密及承諾事項協(xié)議或
有關(guān)并購資金來源的擔(dān)保協(xié)議有時是非常重要的。通過專業(yè)律師的參與或提示，至少可以避免或防止
目標(biāo)公司可能會遇到此類風(fēng)險。
（三）協(xié)助目標(biāo)公司回答并購方提出或調(diào)查了解的一系列法律問題。并購方向目標(biāo)公司所調(diào)查了
解的情況，有時往往比較專業(yè)。目標(biāo)公司為了及時高效、完整準(zhǔn)確、恰當(dāng)有據(jù)地向并購方回答疑問或
提供材料，最好需要專業(yè)律師的協(xié)助。
（四）參與起草或?qū)徍伺c并購相關(guān)的合同或協(xié)議等法律文件。并購方律師起草的關(guān)于并購事項的
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協(xié)議，首先是為了維護并購一方的利益，往往存在許多對目標(biāo)公司不利的條款內(nèi)容，有時甚至是故意
設(shè)置法律的陷阱。若目標(biāo)公司不注重對有關(guān)合同或協(xié)議條款進行研究，往往事后會陷入被動局面，對
其造成的損失可能會是成千上億。律師的參與，可以最大限度的使被并購的目標(biāo)公司在合同條款內(nèi)容
上不會處于明顯的被動不利地位。
（五）參與或直接代表目標(biāo)公司進行商務(wù)談判。目標(biāo)公司聘用律師參與商務(wù)談判的目的與并購方
聘用律師的目的是一樣的，而且有時雙方律師坐在一起談判也確實是更容易進行交流，有利于提高談
判的效率，有利于促成交易的盡快達成。
第五部分 律師對于企業(yè)并購方向所能起到的決定性作用
從以上的幾點不難看出，律師在企業(yè)并購過程中起到的作用至關(guān)重要，但是重要的程度也會根據(jù)
每個項目的不同以及律師的自身水平而不同。
一般情況下，都是并購企業(yè)尋找到目標(biāo)企業(yè)，之后再去尋找律師，要求律師對目標(biāo)企業(yè)進行法律
層面的盡職調(diào)查。這種時候，并購的過程是由企業(yè)或者經(jīng)濟主導(dǎo)，律師負責(zé)的僅僅是一些文件的審
核，梳理清楚企業(yè)的股權(quán)組成，以及目標(biāo)企業(yè)的一些房屋產(chǎn)權(quán)、員工組成等方面查證，雖然說股權(quán)的
查明在并購過程中也很重要，但是此時律師的工作是被動的，僅僅是機械的去完成該做的任務(wù)，無創(chuàng)
新性可言。
那怎樣提升律師的重要性，幫助企業(yè)更好地完成并購體現(xiàn)律師應(yīng)有的價值呢？
一個企業(yè)要求你對目標(biāo)企業(yè)進行盡職調(diào)查，認真去完成你該做的事情這無可厚非，但是如果你這
個律師的能力很強、知識面廣，不但法律精通，還對財稅等方面也很知曉，你可以在你為企業(yè)出具的
法律盡職調(diào)查報告中根據(jù)你自己掌握的知識以及通過調(diào)查對這個企業(yè)的了解，提出你對此次收購的建
議或者做出一份你認為最佳的并購方案作為附加內(nèi)容提供給企業(yè)，就不用擔(dān)心企業(yè)會認為你這種行為
多此一舉，相反企業(yè)會對你這種認真的工作態(tài)度所折服，一旦你想的并購方案在整體或者某些方面比
企業(yè)策劃的方案好，此時或許你就會成為此次并購的主導(dǎo)，你的作用就會充分體現(xiàn)出來。
【案例5】華潤啤酒集團想并購海拉爾啤酒（集團）有限公司，請我去為他們做法律盡職調(diào)查。當(dāng)
初華潤方面的意思是想走股權(quán)收購的路，我們?nèi)チ酥蟮墓ぷ髦匦木蛧@這梳理股權(quán)結(jié)構(gòu)展開。后來
在調(diào)查過程中，我們發(fā)現(xiàn)海拉爾啤酒（集團）有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)比較混亂，因為這個公司是由老國
企重新改制而來，當(dāng)初在法人股和自然人股的轉(zhuǎn)化過程中有很多的遺留問題。
有限責(zé)任公司，除一人公司外，股東人數(shù)應(yīng)該是2到50人。而在海拉爾（啤酒）有限責(zé)任公司的工
商登記中顯示，97年公司改制的時候股東人數(shù)就已經(jīng)達到了51人，并且根據(jù)以后公司的發(fā)展，公司職
工入職即持股。截止到我們調(diào)查的時候，公司的股東人數(shù)已經(jīng)達到了上千人。
當(dāng)然，此時我們可以選擇把事實在我們的報告中寫明就好了，至于企業(yè)會怎么選擇下一步的行動
是他們的事情，和我們沒有關(guān)系。但是，這個項目前期已經(jīng)投入了大量的財力物力人力，在我們的報
告中，當(dāng)然不能說結(jié)論是因為股權(quán)組成雜亂，公司轉(zhuǎn)制存在問題，股權(quán)并購風(fēng)險極大而建議取消收
購。出于我們的職業(yè)道德，我想促進這樁并購的順利進行，而不想他因此夭折。于是，我研究后建議
華潤方將此次并購的模式由股權(quán)并購改為資產(chǎn)并購，雖然會加大并購成本，但是卻合理合法的規(guī)避了
許多潛在的問題和風(fēng)險，免除了許多后顧之憂。我的建議后來得到了華潤方的認可，改變并購方式后
的收購過程現(xiàn)在正在按部就班的平穩(wěn)進行中。
通過這個事情，我想告訴大家的是，律師的作用有時遠比你們想象的大得多，在很多企業(yè)里，律
師的存在就是一個智囊團的作用。
當(dāng)然，不是所有的經(jīng)驗和知識都能為企業(yè)指引正確的方向，有時也帶來反作用。
通過上面失敗的案例我想告訴大家的是，律師在給企業(yè)出具建議的時候，不能一味的迷信于經(jīng)驗
主義，要結(jié)合企業(yè)的實際情況，根據(jù)自己的能力，為企業(yè)作出合理的價值判斷，身份置換的設(shè)身處地
的為企業(yè)著想，不但不能給企業(yè)帶來損失，還要合理合法的將企業(yè)價值最大化。
結(jié)束語
公司并購是一項系統(tǒng)性、綜合性、復(fù)雜性、風(fēng)險性極高的工作，就法務(wù)發(fā)面，主要涉及到公司
以上資料由華夏考資律師法律實務(wù)頻道整理提供。
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法、證券法、合同法、民法、物權(quán)法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法、國有資產(chǎn)法、外資企業(yè)法、企業(yè)登記
法、土地法、房地產(chǎn)法、反壟斷法、稅法、會計準(zhǔn)則等各種部門法。就工作而言，它涉及到公司內(nèi)部
的法務(wù)、財務(wù)、營銷、品牌、市場、生產(chǎn)、技術(shù)、人力、投資、規(guī)劃、公司外部的會計事務(wù)所、律師
事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所等中介機構(gòu)，還涉及到政府外匯管理機構(gòu)、政府商務(wù)機關(guān)、土地、房產(chǎn)機
關(guān)、工商稅務(wù)機關(guān)、消防、安全、衛(wèi)生防疫等政府機構(gòu)。就利益關(guān)系而言，它涉及到公司股東、公
司、員工、高管、政府、消費者、關(guān)聯(lián)方等多方利益，因此，做好公司并購工作，對任何一個公司、
任何參與并購的公司法務(wù)、律師都是極富挑戰(zhàn)性的。
公司投資并購所要實現(xiàn)的目標(biāo)包括：（1）獲得1+1 >2的規(guī)模利潤率；（2）增強公司持續(xù)發(fā)展的
能力（3）增加公司抗風(fēng)險的能力；（4）使公司的品牌效益最大化；公司要實現(xiàn)并購的目標(biāo)，還必須
對目標(biāo)公司進行整合，對目標(biāo)公司的整合主要內(nèi)容包括：（1）目標(biāo)公司與并購公司“管理四一致”,
即發(fā)展目標(biāo)一致，發(fā)展戰(zhàn)略一致，管理流程一致，產(chǎn)品細分一致，企業(yè)文化一致；只有整合好了，公
司才能做大做強，公司并購目的才能真正實現(xiàn)。
今天，我主要是從收購方談公司并購的，很少從目標(biāo)公司方面談公司并購，并且外資并購、跨國
并購很少提及，但是，在短短兩個小時，講清公司并購是很苦難的事情。我今天的講解，僅僅是拋磚
引玉的作用，目的是激發(fā)大家對公司并購業(yè)務(wù)的興趣，今后能夠從事這項高端復(fù)雜性工作，尤其是我
國跨國并購律師很少，目前，我國律師參與的這項服務(wù)更是鳳毛麟角，希望寄托在你們身上。希望你
們畢業(yè)以后，能夠幫助更多的中國的企業(yè)走出去，到國外去進行跨國并購。為中國的經(jīng)濟復(fù)興，為中
華民族的復(fù)興貢獻自己的力量。
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