律師調(diào)解是指由律師作為中立的第三方主持、協(xié)調(diào)，通過討論協(xié)商、排解疏導(dǎo)，幫助發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人自愿達成協(xié)議，從而解決糾紛的一種活動。

二、律師參與調(diào)解的重要意義

1、減少訴訟中的對抗性，維護當(dāng)事人權(quán)益的同時維護良好的人際和社會關(guān)系；

2、最大限度地使當(dāng)事人行使自己的處決權(quán)，減少當(dāng)事人的訴累；

3、節(jié)省司法成本，有助于促進社會穩(wěn)定。

1、律師具有專業(yè)的法律知識和技能；

2、律師具有當(dāng)事人的信任基礎(chǔ)；

由于律師地位屬于非官方的中介服務(wù)機構(gòu)，沒有必須調(diào)解成功的壓力，也沒有作出具有強制法律效力文書的權(quán)力，因此其地位超然，所以當(dāng)事人更容易坦誠面對律師，較少顧慮還原案件客觀事實可能產(chǎn)生的壓力。

3、律師律師對案情了解充分，明確掌握爭議焦點；

律師具有豐富的辦案經(jīng)驗，能對糾紛產(chǎn)生的原因、問題的焦點及是非曲直等做出基本的預(yù)測和判斷，并根據(jù)具體情況提出可行的解決方案。

4、律師容易把握當(dāng)事人的主要目的；

5、律師能夠?qū)Π讣�結(jié)果作出較為正確的判斷；

6、律師調(diào)解程序、方式靈活多樣；

7、律師工作嚴謹周密，能夠使?fàn)幾h問題徹底解決。

1、良好的執(zhí)業(yè)道德和職業(yè)操守；

2、厚實的法學(xué)理論功底；

3、豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗和一定的社會閱歷；

4、高超的溝通技巧。

 

律師主持調(diào)解的范圍相當(dāng)比較廣泛：

1、一般的民事糾紛和輕微的刑事案件；

2、經(jīng)濟合同糾紛和其他經(jīng)濟糾紛；

3、其他糾紛范圍的權(quán)益爭執(zhí)。

 

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》

第二條　對于有可能通過調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件，婚姻關(guān)系、身份關(guān)系確認案件以及其他依案件性質(zhì)不能進行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解。

注意：婚姻關(guān)系確認案件不是指婚姻糾紛案件，而是指確認婚姻關(guān)系效力的案件，如無效婚姻等；

身份關(guān)系確認案件，也不是指贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、收養(yǎng)、繼承糾紛案件，主要是指親屬關(guān)系和特定身份關(guān)系的案件，如血緣關(guān)系、配偶關(guān)系等。

（一）自愿原則

當(dāng)事人的調(diào)解必須出于自愿，當(dāng)事人要不要調(diào)解，必須要當(dāng)事人雙方自愿，同時當(dāng)事人自愿調(diào)解之后當(dāng)事人雙方是否接受調(diào)解方案也必須要出于自愿。

（二）合法性原則

1、調(diào)解的內(nèi)容不違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定

2、不能夠違反社會的公序良俗

3、不能侵害國家利益、社會公共利益及案外人利益。

4、只有符合這兩個基本原則才是一個有效的調(diào)解否則調(diào)解是無效的。

 

《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》

　  第四條　具備下列條件的，調(diào)解協(xié)議有效：

　　（一）當(dāng)事人具有完全民事行為能力；

　　（二）意思表示真實；

　�。ㄈ�）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者社會公共利益。

　　第五條　有下列情形之一的，調(diào)解協(xié)議無效：

　�。ㄒ唬�損害國家、集體或者第三人利益；

　　（二）以合法形式掩蓋非法目的；

　　（三）損害社會公共利益；

　　（四）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

　　人民調(diào)解委員會強迫調(diào)解的，調(diào)解協(xié)議無效。

 

案情：

通州區(qū)某經(jīng)濟合作社與劉某租賃合同及土地置換合同糾紛經(jīng)兩審，確認了劉某取得爭議土地及土地中間所建辦公樓歸屬的事實經(jīng)過：1998年3月，該經(jīng)濟合作社與某建筑公司簽訂《聯(lián)建合同》，約定由經(jīng)濟合作社出地，建筑公司出錢承建辦公樓。辦公樓建好后按照建筑面積3.5：6.5分成。辦公樓前后的場地亦按該方式分配。該辦公樓實際由張某掛靠建筑公司建設(shè)，2000年5月，建筑公司將享有的份額抵頂應(yīng)付張某的工程款。由于張某欠李某款項，2000年9月13日，經(jīng)三河市法院調(diào)解，將辦公樓及場地的65％部分折抵給李某。2000年9月26日，李某因感激劉某的多年照顧，將65％的份額贈予劉某。后劉某與經(jīng)濟合作社以土地租賃的形式使用取得的土地，上述兩份判決確認了土地租賃及置換無效。但至2007年10月，劉某卻發(fā)現(xiàn)，2006年1月通州區(qū)人民法院作出調(diào)解書，調(diào)解該辦公樓的65％部分由建筑公司為償還經(jīng)濟合作社為其墊付的工程款而折抵給了經(jīng)濟合作社。

    評析：后一份調(diào)解損害了真正權(quán)利人的合法權(quán)益。

 

    一、調(diào)解的前提

辦理委托手續(xù)。

律師接受當(dāng)事人委托，在辦理委托手續(xù)時講明律師主持調(diào)解的含義、性質(zhì)、要求、作用等，以便使雙方當(dāng)事人明確其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，擺正雙方當(dāng)事人與律師之間的關(guān)系。

注意：律師主持調(diào)解和參與調(diào)解必須有當(dāng)事人的明確授權(quán)，律師在授權(quán)范圍內(nèi)進行調(diào)解。

（一）充分了解案情，掌握事實真相。

1、應(yīng)仔細地閱讀案卷，對案件事實有足夠的認識；

2、對糾紛起因、經(jīng)過和雙方的要求等進行全面了解；

3、理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律關(guān)系，當(dāng)事人地位，存在問題爭議的焦點；

4、了解雙方當(dāng)事人的身份地位、心理狀況、經(jīng)濟條件等；

（二）掌握法律政策規(guī)定，以便有針對性地適用法律；

（三）選擇好調(diào)解的時間：

訴訟前

訴訟中

開庭后

（四）選擇合適的調(diào)解地點；

可以在法院、律師事務(wù)所，也可以在當(dāng)事人所在地或者糾紛發(fā)生地。如，相鄰關(guān)系糾紛。

切忌單方到對方當(dāng)事人住所，否則，很容易產(chǎn)生糾紛或誤會律師。

（五）抓住當(dāng)事人的主要目的，幫助當(dāng)事人剔除由于情緒造成的不明目的；

正確分析當(dāng)事人的心理，掌握爭議的焦點，矯正當(dāng)事人過高的期待。

（六）確立調(diào)解思路，制定調(diào)解方案。

準備多種方案，確定一個中間方案。針對可能出現(xiàn)的各種情況擬定不同的應(yīng)對方案。中間方案不是絕對的中間點，應(yīng)對當(dāng)事人均相對公正合理。確定的方案不能規(guī)避法律。

    三、調(diào)解的過程

（一）首先提出自己律師的身份，取得當(dāng)事人的信任；

1、應(yīng)當(dāng)保持“中立”的地位，公平合理地為雙方當(dāng)事人考慮并提供法律幫助；

2、盡最大誠意表示對雙方的尊重，對敏感問題絕口不提，語言文明，措辭客氣。

（二）由當(dāng)事人分別介紹糾紛的原因、經(jīng)過和后果，并提出各自的主張；

（三）雙方交換看法；

1、應(yīng)注意控制當(dāng)事人的情緒，及時制止當(dāng)事人過于激烈的言語。

2、引導(dǎo)當(dāng)事人換位思考，讓當(dāng)事人在繼續(xù)合作的前提下互相為對方考慮。

（四）對當(dāng)事人講解法律上的利害關(guān)系，使當(dāng)事人了解有關(guān)法律的規(guī)定，消除雙方的對立情緒。

明確雙方雙方當(dāng)事人的責(zé)任，分別告知當(dāng)事人可能承擔(dān)的不利后果和法律風(fēng)險，調(diào)與不調(diào)的利弊。

（五）提出方案，促成和解。

1、調(diào)解要有耐心，做好反復(fù)數(shù)輪進行調(diào)解的準備，求同存異，逐漸減少摩擦。

2、律師應(yīng)當(dāng)進行有效控制，避免久調(diào)不決，減少調(diào)解成本。

（一）制作調(diào)解協(xié)議

經(jīng)律師主持的調(diào)解達成一致的，應(yīng)制作調(diào)解協(xié)議書。

（1）協(xié)議書可以由律師起草后，征求雙方意見定稿；

（2）協(xié)議書可以由當(dāng)事人雙方或一方起草后，交律師及對方修改定稿。

    （二）調(diào)解協(xié)議的履行

1、對于主觀上不努力履行，或者態(tài)度上有變化的，律師要反復(fù)地做當(dāng)事人的思想教育工作，促使其自覺履行；

2、對于臨時出現(xiàn)困難不能按期履行的，律師應(yīng)做好對方工作，容期緩限；

3、對方確因客觀因素影響履行的，律師應(yīng)幫助其排除障礙，解決實際困難；

4、對于有履行能力，而到期拒不履行，做思想教育工作又無效的，律師要建議當(dāng)事人到法院訴訟解決，以免欠拖不決，造成更大的損失。

    律師主持訴前調(diào)解一定要注意訴訟時效，避免因久拖不決造成一方因超過訴訟時效而喪失勝訴權(quán)。

 

 

 

（一）離婚案件的爭議內(nèi)容包括三個方面：

1、是否同意離婚；

2、財產(chǎn)如何分割（包括債務(wù)如何承擔(dān)）；

3、子女如何撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費如何支付。

   （二）調(diào)解成功的可能性：

　　1、若一方堅決不同意離婚且不同意離婚的原因是出于對感情和家庭的挽留，則該案件協(xié)議離婚的可能性就不大，律師調(diào)解的作用也不會明顯的；

　　2、若一方只是出于想多要財產(chǎn)或想要孩子的撫養(yǎng)權(quán)而不同意離婚的案件，通過律師的調(diào)解而達成協(xié)議離婚的可能性較大；

3、雙方都同意離婚且無孩子或?qū)�孩子的撫養(yǎng)權(quán)沒有爭議的，只是因為財產(chǎn)分割而不能達成一致意見的情形，通過律師的調(diào)解而達成協(xié)議離婚的可能性是最大的。

（一）充分審查婚姻的狀況

1、查明夫妻婚前感情基礎(chǔ)，雙方認識的方式以及交往的密切程度：

（1）自由戀愛——感情基礎(chǔ)相對牢固；

（2）經(jīng)人介紹——容易受到家庭的影響；

（3）父母包辦——感情基礎(chǔ)薄弱。

2、審查婚后的感情：

（1）夫妻是否建立了婚后感情；

（2）以分居狀況來判斷夫妻感情。

3、審查離婚的原因：

（1）什么時候什么原因?qū)е路蚱薨l(fā)生矛盾；

（2）夫妻感情受到傷害的程度。

通過審查，判斷是否可能和好，應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人冷靜，讓他們自己考慮離還是不離。

（二）針對不同情況，采取不同調(diào)解方式

1、婚前未建立感情，婚后經(jīng)常發(fā)生矛盾的，以調(diào)解離婚為主，爭取女方退還彩禮。

2、婚后感情較好，因瑣事產(chǎn)生矛盾離婚的，從雙方已建立起來的感情為切入點，促進和好。

3、因第三者介入引起離婚的，首先查清有無第三者事實，結(jié)合雙方心理態(tài)度調(diào)解離婚或和好。

4、因一方不良惡習(xí)、家庭暴力引起離婚的，勸解惡習(xí)的危害，如不能悔改，則勸解離婚。

1、冷卻當(dāng)事人情緒

離婚過程中，一方當(dāng)事人往往情緒過于激動，對立性很強，應(yīng)設(shè)法冷卻其怒火，可以向當(dāng)事人提出一些思考的問題，讓其回去冷靜思考一下。

2、讓當(dāng)事人宣泄出情緒

對明顯受到壓抑的當(dāng)事人，往往會毫無顧忌、不聽勸阻地進行訴說，甚至語氣激烈。此時應(yīng)使當(dāng)事人將內(nèi)心的憤怒、委屈、煩惱、壓抑宣泄出來，盡量不要打擾當(dāng)事人發(fā)牢騷，使其歸于平靜。

3、利用親情的因素

選擇當(dāng)事人所在單位的人、親戚朋友、父母等人陪伴，可增加調(diào)解成功的機率。但對于明顯可能引起雙方爭吵或可能挑起沖突的親屬朋友，盡量排除。

（一）確定夫妻財產(chǎn)范圍為前提

1、確認雙方之間有無財產(chǎn)約定；

2、依據(jù)法定確認夫妻財產(chǎn)。

 確認屬于夫妻共同財產(chǎn)的范圍：

《婚姻法》第十七條　夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：

　�。ㄒ唬┕べY、獎金；

　�。ǘ�）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；

　　（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；

　�。ㄋ模├^承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；

　�。ㄎ澹┢渌麘�(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。

　　夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。

　確定屬于夫妻個人財產(chǎn)的范圍：

《婚姻法》第十八條　有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：

　　（一）一方的婚前財產(chǎn)；

　　（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；

　�。ㄈ�）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；

　　（四）一方專用的生活用品；

　�。ㄎ澹┢渌麘�(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。

（二）財產(chǎn)分割的原則和方法

1、原則：

（1）約定財產(chǎn)分割原則

（2）法定財產(chǎn)分割原則

2、方法：

實物分割

價格補償

變賣分割

1、對于婚前財產(chǎn)，使雙方明白法律規(guī)定，婚前財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn)，婚后不能轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)；

2、結(jié)婚時間不長或婚后未同居，女方提出離婚的，此時男方心理會不平衡，應(yīng)讓女方充分理解這場婚姻給男方帶來的損失后果，給予適當(dāng)?shù)难a償；

3、通過財產(chǎn)的合理搭配進行調(diào)解，價值的公平分配、方便使用的分配；

4、利用子女撫養(yǎng)因素進行調(diào)解，照顧子女的利益的角度。

1、確認子女的態(tài)度：

對于孩子有顧慮的，可以單獨詢問，了解真實想法；

不存在上述情況的，可在父母雙方在場的情況下詢問，使其父母了解孩子的真實想法。

2、客觀分析子女隨父或者隨母的優(yōu)勢，充分講解撫養(yǎng)的成本及現(xiàn)實；

3、照顧另一方探望的權(quán)利。

 

徐某有三個妹妹，其父母分別于1972年、1992年去世。其三個妹妹主張，徐某原居住院內(nèi)有其父母建設(shè)的北房兩間半，西房兩間，1989年，兄妹四人共同投資建設(shè)東房五間、西房六間及門道一間。2008年三個妹妹提出析產(chǎn)繼承， 2008年4月9日，豐臺區(qū)法院作出調(diào)解書，四人達成協(xié)議，對上述房產(chǎn)各占四分之一份額。   

徐某與苗女士于1993年登記結(jié)婚，婚后生有一女。2008年5月徐某向豐臺區(qū)法院提起離婚訴訟，苗女士發(fā)現(xiàn)了上述房產(chǎn)調(diào)解書，隨向二中院提起再審申請，其主張后建的房屋系1995年其娘家兄弟姐妹出資幫助建設(shè)部分房間，后于2003年翻建并另建的，并提出了證人證言及村委會證明。

評析：

本案涉及析產(chǎn)繼承、離婚財產(chǎn)分割及原生效調(diào)解協(xié)議是否損害第三人利益。

 

1、一般侵權(quán)損害適用過錯責(zé)任原則；

2、特殊侵權(quán)損害適用無過錯責(zé)任原則；

3、雙方都沒有過錯的侵權(quán)損害則適用公平責(zé)任原則。

確認賠償責(zé)任主體，是進行人身損害賠償調(diào)解的前提。

（一）一般直接侵權(quán)人為賠償責(zé)任主體；

（二）交通事故損害賠償責(zé)任主體

1、所有人自主駕駛和受雇人駕駛情形下造成交通事故，所有人或雇主為損害賠償?shù)呢?zé)任主體；

2、使用盜竊的機動車肇事造成他人損害的，由肇事人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被盜車輛的所有人不承擔(dān)責(zé)任；

3、購買人使用分期付款的車輛從事運輸，因交通事故造成他人財產(chǎn)損失的，由購買人承擔(dān)賠償責(zé)任，保留車輛所有權(quán)的出賣方不承擔(dān)責(zé)任；

4、車輛在買賣未過戶情況下發(fā)生交通事故致人損害的，由買受人承擔(dān)賠償責(zé)任，登記車主不承擔(dān)責(zé)任；

5、未經(jīng)所有人同意擅自駕駛他人車輛致人損害的，如果駕駛?cè)伺c車輛所有人存在雇傭關(guān)系，則所有人不能免除賠償責(zé)任。如果沒有雇傭關(guān)系，則所有人除非存在管理上的瑕疵，否則不承擔(dān)賠償責(zé)任。

6、機動車在出租、出借情況下發(fā)生事故致人損害的，出租人、承租人和出借人、借用人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

7、機動車輛在發(fā)包、承包情況下發(fā)生事故致人損害的，發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；

8、車輛在掛靠情況下發(fā)生事故致人損害的，如果該掛靠單位收取了管理費或從中得到了經(jīng)濟利益，在應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，否則不承擔(dān)責(zé)任；

9、車輛在送交修理或保管期間，因試車或使用過程中發(fā)生事故致人損害的，修理廠和保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；

10、車輛在被質(zhì)押期間發(fā)生事故致人損害的，由質(zhì)押人承擔(dān)賠償責(zé)任，車輛所有人不承擔(dān)責(zé)任；

11、好意同乘者因交通事故導(dǎo)致人身損害的，車輛所有人或控制人作為運行支配者和運行利益的歸屬者，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如果好意同乘者有過錯的，可減輕車輛所有人或控制人的責(zé)任。

（三）幾類特殊侵權(quán)的賠償責(zé)任主體

1、飼養(yǎng)動物造成損害賠償主體

動物的飼養(yǎng)人或管理人應(yīng)當(dāng)賠償責(zé)任；由于第三者的過錯造成了人損害的，第三者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，如某甲挑逗某乙飼養(yǎng)的動物造成某丙損害的，某甲應(yīng)負損害賠償責(zé)任。

2、未成年在學(xué)校遭受損害賠償主體

未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)的機構(gòu)承擔(dān)過錯責(zé)任；

第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。

3、雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害賠償主體

雇主

第三人

發(fā)包人、分包人，其承擔(dān)責(zé)任的前提是雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件。

1、醫(yī)療費

是指為了使直接遭受人身傷害的人恢復(fù)健康、進行醫(yī)療診治的過程中所花費的必要費用。醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。

2、誤工費

是指受害人因遭受人身傷害，致使無法進行正常工作或進行正常經(jīng)營活動而喪失的工資收入或者經(jīng)營收入。誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。

3、護理費

是指受害人因遭受相當(dāng)程度的人身損害，其行動能力和自理能力有了一定程度的降低。為了幫助其進行正常的生活，在醫(yī)療診治和修養(yǎng)康復(fù)期間，根據(jù)醫(yī)院的意見或司法鑒定，委派專人對其進行護理，并因此所需支出的費用。護理費只發(fā)生在某些程度的人身損害中，一般以生活能力是否減損為判斷標(biāo)準。在傷殘等重大傷害中，護理費的發(fā)生是必須的。

4、交通費

是指受害人及其必要的陪護人在就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療過程中，因需乘坐交通工具而實際發(fā)生的費用。交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

 5、住宿費

是指在人身傷害事件發(fā)生后，受害人及其必要的陪護人員有必要到外地進行治療時，因客觀原因不能住院而需要居住在旅館或者招待所等地所支出的費用。

6、住院伙食補助費

是指受害人在住院治療期間因為必要的飲食消費而有權(quán)要求的補助。在受害人缺有必要到外地治療，因客觀原因不能住院的情況下，受害人本人及其護理人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，也屬于住院伙食補助費的范疇。住院伙食補助費可以參照當(dāng)?shù)貒�家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準予以確定。

7、營養(yǎng)費

是指受害人在診療期間，為了及時恢復(fù)健康，在醫(yī)生的指導(dǎo)和要求下，為購買營養(yǎng)物品所支出的費用。

8、殘疾賠償金

是指由于相當(dāng)嚴重的人身損害，指使受害人身體殘疾或者喪失勞動能力而導(dǎo)致其收入減少或者生活來源喪失，在此種情況下給予受害人一定數(shù)額的財產(chǎn)損害性質(zhì)的賠償。

殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

9、殘疾輔助器具費

是指在受害人因人身傷害致殘的情況下，為補償其喪失的器官功能，輔助其實現(xiàn)生活自理或者從事生產(chǎn)勞動而購買、配備的生活自助器具，如假肢、輪椅等并因此而支出的費用。

10、喪葬費

是指受害人因人身傷害失去生命，受害人的親屬為了處理其喪葬后事而支出的必要費用。喪葬費按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準，以六個月總額計算。

11、被撫養(yǎng)人生活費

是指在受害人因人身傷害致殘喪失勞動能力或者死亡的情況下，對于受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬一定數(shù)額的生活費用，以維持其正常生活。

被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額。

12、死亡賠償金

是指在受害人因遭受人身傷害失去生命的情形下，由賠償義務(wù)人給予其家屬的一定賠償費用。 

死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

13、精神損害撫慰金

是指在受害人遭受嚴重的人身傷害、可能深受殘疾或者死亡的情形下，受害人及其近親屬在精神上遭受巨大創(chuàng)傷，并基于此而要求賠償義務(wù)人給予受害人及其近親屬一定數(shù)額的賠償。

城鎮(zhèn)居民可支配收入：24725元

城鎮(zhèn)居民人均消費支出：16460元

農(nóng)村居民人均純收入：10747元

農(nóng)村居民人均生活消費支出：7656元

全是職工年平均工資：44715元

 

       1、了解當(dāng)事人雙方家庭財產(chǎn)狀況；

2、區(qū)分當(dāng)事人不同心理特點，對癥下藥進行調(diào)解；

在進行調(diào)解工作前，要盡可能對當(dāng)事人的脾氣、性格、心理等進行了解，做到心中有數(shù)。

3、利用當(dāng)事人重視法律的心態(tài)，促使當(dāng)事人達成和解；

有些當(dāng)事人愿意承擔(dān)賠償責(zé)任，但是對自己的糾紛行為和應(yīng)負責(zé)任持不穩(wěn)定的認可心理，疑惑自己應(yīng)付的賠償責(zé)任大，唯恐在自己作出了讓步會讓對方得寸進尺。

該種情況下，律師向其講解法律規(guī)定，明確賠償項目，調(diào)解成功率大。

4、讓當(dāng)事人充分宣泄訴說，使其達到心理平衡；

進行調(diào)解時，使當(dāng)事人的消極情緒得到宣泄和釋放，然后再進行心理疏導(dǎo)和調(diào)解。

5、適當(dāng)震懾，利用當(dāng)事人趨利避害心理，喚醒恐懼，使其心理受到震懾，從而使某些當(dāng)事人履行其停止侵害或賠償損失義務(wù)。

    6、利用判例對比，區(qū)分細節(jié)，使當(dāng)事人接受調(diào)解方案。

1、嚴格把握合法性的原則，慎重介入的時間和方式；

2、分析刑附民原告人要求賠償?shù)闹饔^意向，了解其最低賠償請求，及時核定損害情況，確保賠償額度確實可信；

3、充分了解被告人的家庭經(jīng)濟狀況，全面確定被告人的實際經(jīng)濟承擔(dān)能力及最大可賠數(shù)額；

4、穩(wěn)定當(dāng)事人情緒，講明法律的規(guī)定及調(diào)解成功的要重意義；

5、充分利用親情關(guān)系等因素促進調(diào)解成功。

2005年12月，何某被人砍傷，其懷疑此事與張某有關(guān)，曾私下跟朋友羅某聲稱有機會報復(fù)張某。2007年7月，得知張某在一茶樓打牌后，羅某持槍帶著馮某等數(shù)人到茶樓后與張某等人發(fā)生毆打，在此過程中，馮某持槍將被害人王某打死，羅某將張某打傷，另外還有兩名被害人被打傷。公訴機關(guān)對馮某、羅某、何某等8名被告人以故意殺人罪或故意傷害罪提起公訴，王某家屬及其他被害人提起附帶民事訴訟。

評析：

在本案民事賠償部分調(diào)解中存在的因素：

1、當(dāng)事人人數(shù)眾多，被告有8名，受害人方有4名；

2、被告人賠償能力及賠償意愿參差不齊；

3、受害人意圖不統(tǒng)一：王某家屬文化水平低，家庭經(jīng)濟困難，急切想得到賠償，但沒有主見；張某沒有調(diào)解意愿；其他受害人態(tài)度不明確。

 

    一、買賣合同糾紛的爭議焦點及調(diào)解方式

1、質(zhì)量標(biāo)準的確定：約定；質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準履行；沒有國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的，按照通常標(biāo)準或者符合合同目的的特定標(biāo)準履行。

2、質(zhì)量瑕疵的形式：

（1）表面瑕疵：直接可以發(fā)現(xiàn)

（2）內(nèi)在瑕疵：一般通過檢驗或者使用發(fā)現(xiàn)

（3）包裝瑕疵：有約定按約定，沒約定采用通用方式，沒有通用方式，采取足以保護標(biāo)的物的包裝。

3、調(diào)解時應(yīng)把握的要點及方式：

（1）調(diào)解買賣合同質(zhì)量糾紛，應(yīng)把握：

質(zhì)量瑕疵是在標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移前存在還是轉(zhuǎn)移后存在，責(zé)任承擔(dān)不同；

買受人訂立合同時是否知道瑕疵存在；

買受人是否及時檢驗并將質(zhì)量瑕疵于約定或法定期間內(nèi)通知出賣人。

（2）調(diào)解的方式：

可以對標(biāo)的物進行修理；

可以對標(biāo)的物進行更換；

可以進行退貨；

可以要求減少價金；

可以要求支付違約金；

可以進行賠償損失。

1、合同價款糾紛的形式：

（1）支付數(shù)額：約定；價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

（2）支付時間：沒有約定或約定不明確的，在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證同時支付。

（3）支付方式及地點：比較方便靈活

2、調(diào)解的方式：

（1）由買受人支付價款或報酬；

（2）由買受人支付違約金；

（3）未約定違約金的，調(diào)解由買受人賠償出賣人因此遭受的損失。

 

1、交付貨物糾紛形式：

（1）交付時間糾紛；

（2）交付地點糾紛；

（3）交付方式糾紛。

2、調(diào)解的方式：

（1）出賣人無當(dāng)理由不交付標(biāo)的物的：

如合同可繼續(xù)履行，可根據(jù)買受人要求，調(diào)解繼續(xù)履行，并依約要求出賣人支付違約金或賠償損失；

如不能履行，可調(diào)解解除合同，出賣人承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）延遲交付貨物的：

可調(diào)解由出賣人繼續(xù)交付貨物，并承擔(dān)違約金或賠償損失。

（3）不按約定的地點、方式交付的：

可調(diào)解由出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。

（4）不按約定數(shù)量交付的：

如果少交的，買受人仍需要的，可調(diào)解由出賣人補足，不再需要的，由出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。

如多交付的，買受人接收的，調(diào)解由買受人支付相應(yīng)價款，拒絕接受的，又未履行通知及保管義務(wù)，造成標(biāo)的物損失的，調(diào)解由買受人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

1、要求雙方均承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

買賣合同糾紛中雙方往往均有一定過錯，讓其各自承擔(dān)相應(yīng)過錯，可以平衡雙方心態(tài)。

2、抓住主要利益點

以價值最大化為目的，有取有舍，引導(dǎo)當(dāng)事人以放棄較小的利益而獲得較大的利益。

3、提高時間效率

在給付標(biāo)的物爭執(zhí)不下時，引導(dǎo)當(dāng)事人從解決速度上考慮取舍，市場波動越大，風(fēng)險越大。

4、以促進合作為基礎(chǔ)

考慮買賣雙方以后合作的可能性，啟發(fā)當(dāng)事人以往合作的情誼及未來的合作愿望進行調(diào)解。

5、采取向法院申請保全措施等方式，促使一方當(dāng)事人進行調(diào)解。

 

某房地產(chǎn)公司與劉某于2006年3月簽訂商品房買賣合同，約定劉某分期付款購買位于朝陽區(qū)的房屋一套，房屋總價款為86萬元。合同簽訂后劉某分兩次支付了63萬元，尚欠23萬元，并于2006年5月入住，但房產(chǎn)證一直未辦理。2008年10月，房地產(chǎn)公司將劉某訴至法院，主張劉某逾期付款超過三個月，應(yīng)解除與劉某的買賣合同，并要求劉某支付違約金及房屋使用費。房地產(chǎn)公司提出《預(yù)售合同》一份及《補充協(xié)議》一份，都沒有原件，劉某否認了房地產(chǎn)公司提出的協(xié)議，并提出了另一份《補充協(xié)議》一份，兩份補充協(xié)議第5條內(nèi)容相同：“如買受人沒有按規(guī)定履行義務(wù)，逾期60日之內(nèi)，每逾期一天按萬分之一支付總房款金額的違約金。逾期超過60日，每逾期一日按百分之一支付總房款的違約金。超過三個月買受人沒有履行義務(wù)，出賣人有權(quán)收回該房屋，買受人不得有異議，所發(fā)生的一切經(jīng)濟損失由買受人自行承擔(dān)�！�

一審法院判決解除買賣合同，劉某退還房屋，同時支付違約金82560元及自2006年6月起至實際騰房日止按每月3000元標(biāo)準計算的房屋使用費。劉某提出上訴，二審期間經(jīng)調(diào)解，雙方達成協(xié)議劉某支付剩余房款23萬元及違約金7萬元，房地產(chǎn)公司于2009年12月前辦理并交付房產(chǎn)證。

    評析：一審判決結(jié)果非常不利的情況下，二審調(diào)解律師抓住雙方的真實目的，較大公平合理地達到雙方利益的最大化。

 

1、充分聽取當(dāng)事人的訴求；

2、親自勘驗現(xiàn)場，全面客觀地了解糾紛的相鄰不動產(chǎn)地理位置、分布狀況、權(quán)利得不到行使的原因；

3、深入了解歷史原因，判斷造成妨礙的責(zé)任大�。�

4、了解當(dāng)?shù)孛褡屣L(fēng)俗及生活習(xí)慣；

5、明確當(dāng)事人以往的關(guān)系及產(chǎn)生糾紛的真正原因；

6、引導(dǎo)當(dāng)事人對方的立場上，親自感受對方的權(quán)利行使?fàn)顩r；

7、尋找雙方的共同利益點，在感情上進行勸導(dǎo)。

1、把握當(dāng)事人各方存在的違約情形；

2、引導(dǎo)當(dāng)事人權(quán)衡繼續(xù)履行合同的成本與讓步的界限；

3、在訴訟成本和最后判決結(jié)果之間有一個價值平衡點。

1、向當(dāng)事人剖析案情，分析各自的過錯和可能承擔(dān)的風(fēng)險；

2、展示相關(guān)判例，打消過高期望；

3、用感情引導(dǎo)，體會對方的難處；

4、積極促進和解，馬上簽訂和解協(xié)議。