第二講 律師辦理非訴訟類案件
非訴訟類類案件，指沒有法官參與，就完全可以結(jié)案的案件。婚姻家庭案件中，登記類案件占有一定的比重。比如，結(jié)婚登記，離婚登記，收養(yǎng)登記；公證類案件，如財(cái)產(chǎn)公證，遺囑公證；都是由政府如婚姻登記機(jī)關(guān)或者類似于政府的中立并因其行為產(chǎn)生一定法律效力的機(jī)構(gòu)如公證機(jī)關(guān)作為辦案一方。
律師在此類案件中的作用，主要幫助當(dāng)事人審查其所辦理案件形式及內(nèi)容的合法性。
★以離婚登記為例：
離婚登記是指夫妻雙方就婚姻內(nèi)的財(cái)產(chǎn)、孩子撫養(yǎng)問題已經(jīng)完全達(dá)成一致，并確定要離婚，去民政部門登記的行為。
律師的辦案流程如下：
一、接待當(dāng)事人。
首先詢問其意圖，確定夫妻雙方就離婚意圖、財(cái)產(chǎn)分配、孩子撫養(yǎng)是否已經(jīng)達(dá)成一致。如果：
1） 離婚意圖未達(dá)成一致，則要看有無和好可能。如無和好可能，就要收集夫妻感情確已破裂的證據(jù)，以備訴訟；
離婚意圖已經(jīng)達(dá)成一致，那么如無和好可能，就要了解當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)分配的意見。
2） 財(cái)產(chǎn)分配問題，要詳細(xì)詢問當(dāng)事人已知的財(cái)產(chǎn)狀況，未知的，對(duì)方可能存在的財(cái)產(chǎn)狀況，已經(jīng)對(duì)方可能隱匿的、轉(zhuǎn)移的、毀損的財(cái)產(chǎn)；要求對(duì)方提供詳細(xì)的、確定的證據(jù)。否則，律師就必須要對(duì)不明確的證據(jù)進(jìn)行收集，以備訴訟。
3） 孩子撫養(yǎng)問題，首先要了解孩子的情況，年齡，性別，身心發(fā)育情況，就學(xué)就醫(yī)的條件，與爺爺奶奶或者姥姥姥爺?shù)挠H密程度，以確定孩子在法律上跟誰一起生活更有利于成長(zhǎng)，以備訴訟。
例：王強(qiáng)、劉紅案
二、 與當(dāng)事人確定是否與對(duì)方當(dāng)事人有協(xié)商可能。
通常情況下，家庭案件的當(dāng)事人，無論感情到哪種惡劣地步，雙方都有協(xié)商的意思，除非家庭成員的感情已經(jīng)到了非敵即友的地步，在與當(dāng)事人談話時(shí)，通常都能通過對(duì)方的談話與表情看出成員間的感情到底處于哪種地步。
離婚案件中，生活時(shí)間越久的夫妻，其協(xié)商的可能性越大，對(duì)財(cái)產(chǎn)惡性分配的可能性越小。生活時(shí)間越短的夫妻，以及二婚以上的夫妻，財(cái)產(chǎn)分配在離婚中占的比重超過感情。
感情與財(cái)產(chǎn)，是家庭的兩個(gè)基本點(diǎn)，缺一點(diǎn)，家庭都不能稱其為家庭。但是，不同的家庭，不同的人，會(huì)對(duì)兩個(gè)點(diǎn)在家庭中占的比重有不一樣的看法，律師要善于在談話中，把握不同的側(cè)重點(diǎn)，對(duì)不同的人因材施教，最后和平達(dá)到雙方共同的目的：或者離婚，或者和好。
婚姻長(zhǎng)久的外在表現(xiàn)：雙方或者單方對(duì)對(duì)方的永久寬容。寬容不同于忍讓，是發(fā)自心底的不計(jì)較對(duì)錯(cuò)的愛。如果律師在談話中，能發(fā)現(xiàn)雙方或者單方有這種寬容的可能，那么，婚姻和好持續(xù)的可能就非常大。這一點(diǎn)，需要律師以對(duì)人性格的把握，對(duì)人的敏銳的觀察力，對(duì)生活的復(fù)雜與簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)有一個(gè)深厚的積淀，同時(shí)要對(duì)事務(wù)有引導(dǎo)能力和把握能力。
無和好希望的案件，如果能就財(cái)產(chǎn)分配及孩子撫養(yǎng)問題達(dá)成一致，那么就可以和雙方當(dāng)事人協(xié)商，是去法院領(lǐng)判決書、調(diào)解書還是去民政局領(lǐng)離婚證。
三、 結(jié)案
（一）在民政局領(lǐng)取離婚證
1、律師在這里要做的就是替當(dāng)事人寫好離婚協(xié)議書。
離婚協(xié)議書（范本一）
張××，男，生于××××年×月×日，漢族，××市××××公司員工，住××市×××路×××號(hào)×××室；
秦××，女，生于××××年×月×日，漢族，無業(yè)，住址同上。
張××與秦××于××××年×月×日結(jié)婚，××××年×月×日生有一子張×。因感情破裂，現(xiàn)協(xié)議離婚如下：
一、兒子張×由父親張××撫養(yǎng)，秦××負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，至張×18歲止，撫養(yǎng)費(fèi)給付辦法：一次性支付人民幣 元，或每月（年）支付人民幣 元；
二、秦××每月的第一個(gè)星期六早上十點(diǎn)接兒子到其居住地生活二十四小時(shí)，于星期日早上十點(diǎn)送回張××居住地，如臨時(shí)想探望兒子，可提前一天與張××聯(lián)系、協(xié)商，達(dá)成一致后可按協(xié)商的辦法探望兒子；
三、婚后的共同財(cái)產(chǎn)各一半（附清單）；婚前雙方各自的財(cái)產(chǎn)歸各自所有（附清單）；
四、房屋是張××婚前購置的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，離婚后秦××搬出另住，張××一次性給予經(jīng)濟(jì)幫助一萬元。
協(xié)議人：張××（簽名）
秦××（簽名）
×××年×月×日
離婚協(xié)議書 （范本二）
協(xié)議人：蔡 某， 男，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號(hào)。
協(xié)議人：王 某， 女，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號(hào)
協(xié)議人雙方于××年 月 日在 區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。因雙方性格不合無法共同生活，夫妻感情已完全破裂，現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：
一、蔡某與王某自愿離婚。
二、兒子蔡亮由女方撫養(yǎng)，由男方每月給付撫養(yǎng)費(fèi)500元，在每月10號(hào)前付清；直至付到18周歲止，18周歲之后的有關(guān)費(fèi)用雙方日后重新協(xié)商。
三、夫妻有座落在 路 號(hào)的 樓房一套，價(jià)值人民幣10萬元，現(xiàn)協(xié)商歸女方所有，由女方一次性給付男方現(xiàn)金5萬元。房?jī)?nèi)的家用電器及家俱等等（見清單），雙方同意作價(jià)2萬元，歸女方所有，女方向男方支付1萬元。
四、夫妻無共同債權(quán)及債務(wù)。
五、蔡某可在每月的第一個(gè)星期六早上八點(diǎn)接兒子到其居住地，于星期日早上九點(diǎn)送回王某居住地，如臨時(shí)或春節(jié)探望，可提前一天與王某協(xié)商，達(dá)成一致后可按協(xié)商的辦法進(jìn)行探望。
本協(xié)議一式叁份，雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機(jī)關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。
協(xié)議人：
協(xié)議人：
年 月 日
離婚協(xié)議書，要根據(jù)雙方當(dāng)事人的具體情況擬定。除了就離婚問題本身不能反悔向法院起訴以外，離婚協(xié)議書內(nèi)涉及的關(guān)于財(cái)產(chǎn)分配及孩子撫養(yǎng)、探視問題，因?yàn)槟承┲匾掠傻陌l(fā)生或者改變，均可以向法院提起訴訟。因此，律師在起草離婚協(xié)議中，對(duì)于財(cái)產(chǎn)分配的措詞設(shè)計(jì)，要根據(jù)案件的具體情況具體分析。
本講座提供的兩份協(xié)議書，在財(cái)產(chǎn)問題上，雖然兩份都有訴訟的可能，但是，顯然第一份比第二份要清楚，明晰。
2、律師帶領(lǐng)當(dāng)事人去民政局，或者為當(dāng)事人講解民政局的辦案過程。
1）申請(qǐng)
申請(qǐng)人：夫妻雙方
受理機(jī)關(guān)：夫妻一方戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)
所持證件或者證明：戶口本、居民身份證、離婚協(xié)議書、結(jié)婚證
2）審查
審查方：婚姻登記管理機(jī)關(guān)
內(nèi)容：是否符合協(xié)議離婚法定條件
方式：當(dāng)面詢問及書面審查
3）結(jié)案
予以登記離婚，發(fā)放離婚證：符合協(xié)議離婚條件
不予以登記離婚：不符合協(xié)議離婚條件
（二）在法院領(lǐng)取判決書或者調(diào)解書
出于某些原因，即使是雙方協(xié)商離婚，也有可能雙方都愿意去法院領(lǐng)取判決書或者調(diào)解書。
例如：外國人在中國離婚。
調(diào)解書的優(yōu)點(diǎn)：一、非有法定理由不能上訴；二、當(dāng)事人簽收完畢就立即生效。
律師在此間要注意一直做好協(xié)調(diào)工作，包括當(dāng)事人之間的，當(dāng)事人與法官之間的，以利于領(lǐng)取調(diào)解書的工作全部當(dāng)場(chǎng)順利完成。
★★以收養(yǎng)案件為例：
建立收養(yǎng)關(guān)系，包括國內(nèi)公民收養(yǎng)國內(nèi)孩子，國外公民收養(yǎng)國內(nèi)孩子，國內(nèi)公民收養(yǎng)國外孩子。
律師辦理建立收養(yǎng)關(guān)系的流程：
1、接待當(dāng)事人
在做國內(nèi)收養(yǎng)時(shí)，律師要注意的是，與當(dāng)事人做談話時(shí)，了解當(dāng)事人收養(yǎng)或者送養(yǎng)的意圖，然后審查收養(yǎng)人、送養(yǎng)人、被收養(yǎng)人的條件是符合《收養(yǎng)法》以及《收養(yǎng)子女登記辦法》的規(guī)定，收集辦理收養(yǎng)證所需要的各類材料、證件、證明。
2、就當(dāng)事人能否成功收養(yǎng)孩子做出分析，并成功收養(yǎng)后家庭親屬關(guān)系發(fā)生變化，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可能因此而發(fā)生的變化要對(duì)當(dāng)事人做出分析；
3、根據(jù)收養(yǎng)登記程序帶領(lǐng)當(dāng)事人領(lǐng)取收養(yǎng)證及辦理戶口。（要點(diǎn)：本案中的當(dāng)事人必須要親自到場(chǎng)，不能親自到場(chǎng)的，委托書須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明或者公證。）
4、是否辦理收養(yǎng)公證，依據(jù)當(dāng)事人的意思。收養(yǎng)經(jīng)過公證的，解除時(shí)也需要公證。
收養(yǎng)子女的一般程序：
一、收養(yǎng)子女的收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)。
《收養(yǎng)法》第十五條規(guī)定，收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)是縣以上人民政府民政部門。收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童，在棄嬰和兒童發(fā)現(xiàn)地縣級(jí)以上人民政府民政部門登記；收養(yǎng)社會(huì)福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒，在社會(huì)福利機(jī)構(gòu)所在地的縣級(jí)以上人民政府民政部門。
二、收養(yǎng)登記的步驟
1、收養(yǎng)人的申請(qǐng)書
收養(yǎng)人需親自到收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)遞交申請(qǐng)書，收養(yǎng)書、申請(qǐng)書的具體內(nèi)容應(yīng)寫明收養(yǎng)的目的，對(duì)被收養(yǎng)人人格、人身等各方面合法權(quán)益的保證及其他事項(xiàng)。
2、收養(yǎng)人應(yīng)提供的材料
1）民身份證和戶籍證明；
2）申請(qǐng)人所在單位或村（居）民委員會(huì)出具的收養(yǎng)人的年齡、婚姻、家庭成員、經(jīng)濟(jì)狀況等能力的證明；
3）縣級(jí)以上人民法院出具的適合收養(yǎng)的健康證明；
根據(jù)被收養(yǎng)人的不同情況，還需提供下列材料：
1）收養(yǎng)的是社會(huì)福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒還需提供社會(huì)福利機(jī)構(gòu)同意收養(yǎng)的證明；
2）收養(yǎng)棄嬰和兒童，須出具主管部門查找不到其親生父母的證明；
3）收養(yǎng)殘疾兒童的，提供縣級(jí)以上醫(yī)院出具的殘疾狀況證明書。
3、審查
收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)對(duì)收養(yǎng)人提出的申請(qǐng)和材料進(jìn)行審查，符合條件準(zhǔn)予登記。
4、登記
對(duì)經(jīng)審查合格的收養(yǎng)人發(fā)給《收養(yǎng)證》，自收養(yǎng)登記之日起收養(yǎng)關(guān)系成立。經(jīng)法定收養(yǎng)登記程序的收養(yǎng)關(guān)系，受法律保護(hù)。
收養(yǎng)協(xié)議（范本）
甲方（收養(yǎng)人）：XXX（姓名、住址）
乙方（送養(yǎng)人）：XXX（姓名、住址）
甲乙雙方就收養(yǎng)XXX（被收養(yǎng)人姓名）達(dá)成協(xié)議如下：
第一條 被收養(yǎng)人的基本情況（寫明：被收養(yǎng)人的姓名、性別、年齡、健康狀況、現(xiàn)住址）
第二條 收養(yǎng)人XXX是XX單位的XX（職務(wù)），現(xiàn)年XX歲（已婚的，收養(yǎng)人為夫妻雙方），住在X市X區(qū)（縣）XX街XX號(hào)
第三條 收養(yǎng)人XXX的基本情況（寫明送養(yǎng)人的姓名或者名稱，為什么要送養(yǎng)的理由）。
第四條 送養(yǎng)人的基本情況（寫明送養(yǎng)人的姓名或者名稱，為什么要送養(yǎng)的理由）。
第五條 收養(yǎng)人XXX保證在收養(yǎng)關(guān)系存續(xù)期間，盡扶養(yǎng)被收養(yǎng)人之義務(wù)。
第六條 甲乙雙方在本協(xié)議簽訂后X日內(nèi)，到XX民政局辦理收養(yǎng)登記手續(xù)(并進(jìn)行公證)。
甲方： （簽字、蓋章） 乙方 （簽字、蓋章）
對(duì)協(xié)議的生效條件，附件，應(yīng)完全符合《收養(yǎng)法》的規(guī)定，否則，有可能對(duì)收養(yǎng)的過程帶來麻煩。起草協(xié)議的過程，也是審查相關(guān)文件、證件、證明是否齊備的過程，無論是形式上還是內(nèi)容都要詳盡審查。
涉外收養(yǎng)案件簡(jiǎn)介：
★★★以繼承案件中的遺囑見證為例：
遺囑是公民生前處理自己所有的財(cái)產(chǎn)及其他事務(wù)，并在其死后發(fā)生法律效力的行為。遺囑見證是見證機(jī)關(guān)根據(jù)遺囑人的申請(qǐng)，依法證明其立遺囑的行為真實(shí)、合法的行為。
律師辦理遺囑見證應(yīng)當(dāng)注意的問題：
（１）遺囑是立遺囑人單方的法律行為，因此，必須由立遺囑人親自辦理。無行為能力人不能立遺囑；限制行為能力人必須經(jīng)法定代理人同意并與其能力相適應(yīng)的情況下所做出的遺囑行為才是有效的。
（２）遺囑人所處分的財(cái)產(chǎn)必須為遺囑人所有，其財(cái)產(chǎn)的范圍包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和其他有價(jià)證券。立遺囑人可以要求見證人在場(chǎng)見證。
（３）申請(qǐng)遺囑見證人應(yīng)當(dāng)提交的文件包括：①立遺囑人的身份證明，如身份證、戶口簿等；②立遺囑人處分的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的證明；③遺囑的草稿等。
（４）見證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為遺囑人的遺囑內(nèi)容保密。
遺囑見證書（模板）
（ �。痢磷值凇痢撂�(hào)
茲證明×××（應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日和現(xiàn)住址）于×年×月×日在×××（地點(diǎn)或者見證處），在×××和×××的面前，立下了前面的遺囑，并在遺囑上簽名（或者蓋章）。
經(jīng)查，遺囑人的行為和遺囑的內(nèi)容符合《中華人民共和國繼承法》第１６條的規(guī)定，是合法有效的。
××律師事務(wù)所
見證律師：××× ×××（簽名）
×年×月×日
思考：
律師見證遺囑無效致第三人受損害的民事責(zé)任
案例：王保富訴三信律師事務(wù)所財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案.
遺囑形式的變化 辦理見證應(yīng)注意的問題
第三講 律師辦理訴訟類案件
目前婚姻家庭律師業(yè)務(wù)中，有一半以上是訴訟類案件。主要是因?yàn)檎{(diào)解不成而起訴到法院的案件。由于前期的準(zhǔn)備工作已經(jīng)很充分，因此，起訴到法院以后的工作相對(duì)輕松，只需要按照相關(guān)的法律程序辦理就可以了。
中國有四級(jí)法院，二審終審制，另外還有再審制度。
律師辦理訴訟案件的一般流程：
一、 收集證據(jù)：此階段在接待當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)該已經(jīng)有充分準(zhǔn)備，對(duì)于各類案件，針對(duì)所要主張的事實(shí)收集相關(guān)的證據(jù)，對(duì)需要反駁的對(duì)方的主張收集反向證據(jù)或者作好抗辯證據(jù)的準(zhǔn)備。
二、 代理原告寫起訴書，代理被告寫答辯狀。
三、 出席庭審。庭審前、中、后如果有可能，都可以向法官、當(dāng)事人表達(dá)調(diào)解、和解的意思。對(duì)于無法調(diào)解、和解的案件，根據(jù)具體情況，展開辯論，為當(dāng)事人謀取最大利益。
四、 代領(lǐng)法律文書，并向當(dāng)事人講解法律文書的內(nèi)容與后果。一審判決書是否需要上訴及上訴時(shí)效。
五、 上訴：代寫上訴書或答辯狀。注意是否有新的證據(jù)可以提供。出席庭審并積極參與調(diào)解。
六、 申訴：通常情況下，婚姻家庭案件申訴的可能性較小，但仍不排除有申訴的可能性。
七、 代理執(zhí)行：
婚姻家庭案件在訴訟中的證據(jù)問題：
1、證人證言：證據(jù)效力低；
2、當(dāng)事人陳述：須有其它證據(jù)配合；
3、物證：真實(shí)性；
4、書證：私文書證的內(nèi)容真實(shí)性；
5、鑒定結(jié)論：對(duì)事實(shí)的定性；
6、視聽資料：注意收集的合法性；
7、涉外證據(jù)：域外證據(jù)在國內(nèi)使用的合法性；
8、申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)應(yīng)注意的問題：申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的范圍，申請(qǐng)期限。
9、注意對(duì)不利證據(jù)推定規(guī)則的運(yùn)用。
10、 反證與證據(jù)抗辯的效果。主動(dòng)攻擊與防御。
訴訟時(shí)效、期間問題：
1、離婚案件中的精神損害賠償除斥期：離婚后一年；無效婚姻關(guān)系當(dāng)事人死亡后一年內(nèi)（除斥期），生存一方當(dāng)事人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告婚姻無效；因脅迫請(qǐng)求撤銷的時(shí)間為結(jié)婚登記之日起一年或恢復(fù)人身自由起一年（除斥期），申請(qǐng)人必須為當(dāng)事人本人；
2、繼承案件中的遺產(chǎn)接受時(shí)間、遺產(chǎn)分配時(shí)間、訴訟時(shí)效
3、舉證期限、新證據(jù)、申請(qǐng)鑒定期限、申請(qǐng)法院調(diào)取相關(guān)證據(jù)期限
★ 以離婚案件為例：
1、制作起訴書
民事起訴書（范本）
原 告：姓名 性別 年齡 民族 工作單位 住址等；聯(lián)系方式。
代理人：XX律師事務(wù)所律師，聯(lián)系方式。
被 告：姓名 性別 年齡 民族 工作單位 住址等；聯(lián)系方式。
訴訟請(qǐng)求：一、解除夫妻關(guān)系；
二、依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)；
三、由原告撫養(yǎng)孩子，被告每月（每年或一次性）支付撫養(yǎng)費(fèi)XX元；
四、因家庭暴力及與她人同居，被告支付原告醫(yī)藥費(fèi)XX元，精神損害賠償金XX元。
事實(shí)和理由：
一、簡(jiǎn)單闡明婚姻關(guān)系與生育孩子情況；
二、就家庭財(cái)產(chǎn)問題做說明，并提出分配方式及理由；
三、就家庭暴力及與她人同居問題進(jìn)行說明。
此致
××人民法院
具狀人：×××
××年××月××日
附：1、本起訴書副本×份
附：2、證據(jù)及證據(jù)目錄
2、代理意見書
如果案件復(fù)雜且爭(zhēng)議較大，律師的代理意見書猶為重要，是除了庭審以外，影響法官的又一個(gè)重要方式。代理意見最好簡(jiǎn)單、精要，且有理有據(jù)，說服力強(qiáng)。
代理意見書（范本）
審判長(zhǎng)，審判員：
就XX訴XX一案，XX律師事務(wù)所接受XX的委托，經(jīng)過庭前調(diào)查，庭審的質(zhì)證、辯論，現(xiàn)表現(xiàn)如下代理意見：
XXXXXXX
綜上所述，請(qǐng)法庭依法做出裁判。
XX律師事務(wù)所接受
××年××月××日
案例：以本講座的《離婚協(xié)議書》范本一為基礎(chǔ)案件，分析一個(gè)案件從非訴到訴訟，律師可能遇到的各種程序及實(shí)體問題。
第四講 案例討論
案例討論 ：就提供的案例控辯雙方、法官各提出的主張及理由，進(jìn)行解說。
婚姻家庭、繼承糾紛
C離婚后房改房的分割原則.
17、夫妻財(cái)產(chǎn)約定糾紛從本案看夫妻財(cái)產(chǎn)約定的效力.
