第一講
一、 法律沖突的選擇
1、“法”的效力層級：
法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)、規(guī)章地方性法規(guī)、規(guī)章＞本級、下級地方政府規(guī)章部門規(guī)章＝地方政府規(guī)章
2、同一效力層級的法之間有沖突的，如何選擇適用？
原則一“特別法優(yōu)于普通法”
原則二“新法優(yōu)于舊法”
參考《立法法》第五章
二、 《勞動法》與《勞動合同法》的關(guān)系及其立法精神
1、均屬于法律這一效力層級，適用“新法優(yōu)于舊法”的基本原則。
2、立法精神：穩(wěn)定勞動關(guān)系、保護勞動者
三、 新舊法對比的實務(wù)解讀
（一）單位的規(guī)章制度如何制定才是合法有效的？
1、規(guī)章制度有效的三個要素：“民主程序制定”、“內(nèi)容合法”，“公示告知”。
2、規(guī)章制度的制定/修改流程為：職工代表大會或者全體職工討論→提出方案和意見→與工會或者職工代表平等協(xié)商確定→公示告知。
3、規(guī)章制度的違法風(fēng)險：不能作為審理勞動爭議案件的依據(jù)，見《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條
《勞動合同法》第三十八條、八十條
（一）入職審查
1、勞動者的告知義務(wù)：《勞動合同法》第八條規(guī)定，用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。
2、未盡謹慎審查義務(wù)的風(fēng)險：《勞動合同法》第二十六條（勞動合同無效或部分無效）《勞動合同法》第九十一條（連帶賠償責(zé)任 70%）
3、用人單位的告知義務(wù)：《勞動合同法》第八條規(guī)定，用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。
（二）訂立勞動合同的形式和期限
1、勞動合同的書面化《勞動合同法》第十條
2、訂立勞動合同的期限
3、未簽訂書面勞動合同的風(fēng)險：
未在用工起一月內(nèi)簽訂書面合同：《勞動合同法》第八十二條
超過一年仍未訂立書面合同：《勞動合同法》第十四條第三款
（三）勞動合同的期限
1、無固定期限的勞動合同《勞動法》第二十條《勞動合同法》第十四條
2、雙方均可依法解除勞動者可解除的法定情形：
《勞動合同法》三十六條、三十七條、三十八條《勞動合同法實施細則》第十八條
單位可解除的法定情形：《勞動合同法》三十六條、三十九條、四十條、四十一條《勞動合同法實施細則》第十九條
3、未依法簽訂無固定期限勞動合同的風(fēng)險《勞動合同法》第八十二條
（四）試用期
1、試用期的長度 《勞動合同法》第十九條
2、工資支付標(biāo)準(zhǔn) 《勞動合同法》第二十條
3、解除條件 《勞動合同法》第二十一條
4、違法約定試用期的風(fēng)險：《勞動合同法》第八十三條
（五）違約金的適用范圍
1、違反服務(wù)期約定《勞動合同法》第二十二條特別提醒：用人單位必須保留支付培訓(xùn)費用的相關(guān)票據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十六條
2、違反競業(yè)限制約定適用范圍、地域、期限按月給予經(jīng)濟補償《勞動合同法》第二十三條、第二十四條
（六）勞務(wù)派遣（專題討論，此次不深入）
1、《勞動合同法》第五章第二節(jié)
2、《勞動合同法實施條例》第四章
（七）勞動合同的效力
1、勞動無效或部分無效的情形：《勞動合同法》第二十六條
2、無效的法律后果《勞動合同法》第二十八條 已付出勞動的報酬《勞動合同法》第八十六條 過錯方的賠償
（八）單位單方解除勞動合同
1、較之舊法，新增《勞動合同法》第三十九條第（四）、（五）款
2、違法解除的風(fēng)險：《勞動合同法》第八十七條 相當(dāng)于經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)二倍的賠償金《勞動合同法實施條例》第二十五條
3、如何解雇嚴(yán)重違紀(jì)的員工（專題討論，此次不深入）
（十）勞動合同解除或終止的經(jīng)濟補償成本增加
1、舊法規(guī)定：《勞動法》二十八條
2、新法規(guī)定：自然到期也應(yīng)支付經(jīng)濟補償《勞動合同法》第四十六條第（五）款
《勞動合同法實施條例》第二十二條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同
3、經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)（專題討論，此次不深入）：
舊標(biāo)準(zhǔn)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)〔1994〕481號）
新標(biāo)準(zhǔn)《勞動合同法》第四十七條
第二講
一、 背景及概念
（一）勞務(wù)派遣的背景
1、產(chǎn)生：外國使領(lǐng)館、國際組織駐中國的辦事機構(gòu)、外國公司駐中國的辦事處等。
2、發(fā)展：勞務(wù)派遣的用工形式從外企滲透到國企、民企，甚至被行政事業(yè)單位大量采用。
3、優(yōu)勢：
（1）提供彈性用工機制
（2）降低人力資源成本、提高人事管理效率
（3）規(guī)避勞動糾紛
（二）勞務(wù)派遣的概念
1、勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂派遣協(xié)議，在得到被派遣勞動者同意后，使其在用工單位管理監(jiān)督下提供勞務(wù)。
2、勞務(wù)派遣包含三方面的法律關(guān)系：
（1）勞務(wù)派遣單位與勞動者之間的勞動合同關(guān)系
（2）勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的勞務(wù)輸出關(guān)系
（3）用工單位與勞動者之間的勞務(wù)關(guān)系
3、勞務(wù)派遣的特殊性：有關(guān)系沒勞動，有勞動沒關(guān)系。
二、勞務(wù)派遣的法律依據(jù)
（一）法律
1、《勞動合同法》中國第一部對勞務(wù)派遣進行直接調(diào)整的法律�！秳趧雍贤ā返谖逭碌诙�(jié)是關(guān)于“勞務(wù)派遣”的特別規(guī)定；《勞動合同法》適用于用人單位、勞動者的一般規(guī)定。
2、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十二條 強調(diào)勞務(wù)派遣單位、用工單位的訴訟地位。
（二）行政法規(guī)
1、《勞動合同法實施條例》第四章關(guān)于“勞務(wù)派遣特別規(guī)定”；第五章關(guān)于“法律責(zé)任”的規(guī)定；適用于用人單位、勞動者的一般規(guī)定。
（三）部門規(guī)章
1、《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十四條關(guān)于年休假的特別規(guī)定。
三、勞務(wù)派遣三方主要的權(quán)利義務(wù)：
（一）勞務(wù)派遣單位主要的權(quán)利和義務(wù)：
1、依法享有用人單位的各項權(quán)利并承擔(dān)用人單位的各項義務(wù)；
2、按照勞務(wù)派遣協(xié)議的約定收取勞務(wù)派遣報酬；
3、勞動者具有勞動合同法規(guī)定情形而被用工單位退回的，可以依法與被派遣勞動者解除勞動合同；
4、按照勞動派遣協(xié)議的約定向用工單位派遣勞動者；
5、將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者；
6、按月向被派遣勞動者支付勞動報酬；
7、不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬；
8、不得向被派遣勞動者收取費用。
（二）用工單位主要的權(quán)利和義務(wù)：
1、接受被派遣勞動者提供的勞動的權(quán)利；
2、被派遣勞動者具有勞動合同法規(guī)定情形的，可以退回被派遣勞動者；
3、執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供被派遣勞動者相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；
4、告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；
5、支付被派遣勞動者加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；
6、對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)；
7、被派遣勞動者連續(xù)用工的，按照用工單位正常的工資調(diào)整機制調(diào)整被派遣勞動者的工資報酬；
8、不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位；
9、不得向被派遣勞動者收取費用。
（三）勞動者主要的權(quán)利和義務(wù)：
1、享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利；
2、有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會；
3、依法與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同；
4、遵守用工單位勞動及其他管理制度，按照要求提供勞動；5、依法享有勞動者的各項權(quán)利并承擔(dān)勞動者的各項義務(wù)。
四、十大法律問題及實務(wù)應(yīng)用
（一）勞動合同期限
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第五十八條
2、應(yīng)用：能否訂立“以完成一定工作任務(wù)為期限”的勞動合同？
（二）連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同后續(xù)訂的問題
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第五十八條、第十四條
2、應(yīng)用：
（三）跨地區(qū)派遣勞務(wù)
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第六十一條、《實施條例》第十四條
2、應(yīng)用：
（四） 勞動者單方提出解除勞動合同的情形
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第六十五條、第三十六條、第三十八條
2、合法解除情形
3、應(yīng)用：被派遣勞動者能否提前三十日通知勞務(wù)派遣單位解除勞動合同？
（五）用工單位退回勞動者的情形
1、法律依據(jù)第六十五條第二款；第三十九條和第四十條第一項、第二項；
2、法定退回情形：
3、應(yīng)用：用工單位能否以情勢變更和經(jīng)濟性裁員為由退回勞動者？若能退回，勞務(wù)派遣單位能否以此與勞動者解除勞動合同？
（六）同工同酬
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第六十三條
2、應(yīng)用：
（七）勞務(wù)派遣的崗位限制
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第六十六條勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
2、應(yīng)用：
（八）派遣單位與用工單位共同涉訟的風(fēng)險及連帶賠償責(zé)任
1、共同涉訟的風(fēng)險
（1）法律依據(jù)最高院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》（2006年10月1日施行）第十條《勞動合同法》第二十二條
（2）應(yīng)用：提示：勞務(wù)派遣單位涉訟的必然性。
2、連帶賠償責(zé)任
（1）法律依據(jù)：《勞動合同法》第九十二條
（2）應(yīng)用：
（九）禁止以非全日制用工的形式派遣勞動者
1、非全日制用工：平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。
2、法律依據(jù)：《勞動合同法》第五章第三節(jié)
3、靈活性、不穩(wěn)定性：
（十）禁止自我派遣
1、法律依據(jù)：《勞動合同法》第六十七條、《實施條例》第二十八條
2、應(yīng)用：
第三講:
一、用人單位可解除勞動合同的情形
（一）協(xié)商一致解除勞動合同，需支付經(jīng)濟補償
參考法條：《勞動合同法》第三十六條
（二）因勞動者過失辭退，無需支付經(jīng)濟補償
參考法條：《勞動合同法》第三十九條
（三）非因勞動者過失辭退，需提前30天或支付代通知金（勞動者上一個月的工資）
參考法條：《勞動合同法》第四十條
（四）集體裁員
參考法條：《勞動合同法》第四十一條
二、如何解雇嚴(yán)重違紀(jì)員工？
（一）解雇應(yīng)有充分的依據(jù)：
1、法律依據(jù)：
2、關(guān)于“嚴(yán)重違反”以及“重大損害”的標(biāo)準(zhǔn)問題：
（二）解雇程序及舉證要求：
1、解雇程序必須收集員工嚴(yán)重違紀(jì)的證據(jù)，且必須以書面形式通知員工，否則敗訴風(fēng)險極大，增加企業(yè)的用工成本。
2、舉證要求：司法實踐中由于解雇案件實行舉證責(zé)任倒置，通俗的說就是企業(yè)要舉證證明自己的解雇理由是充分的，是有確鑿證據(jù)的，所以在解雇嚴(yán)重違紀(jì)員工之前必須收集充分的證據(jù)。
3、收集證據(jù)的方法：
三、解雇書（解除勞動合同通知書）的制作及送達
（一）解除勞動合同通知書的制作司法實踐中很多企業(yè)在勞動爭議案件中敗訴往往是由于解雇書制作原因造成，如何制作一份有利于用人單位在應(yīng)訴時更好的舉證的解雇書？
1、規(guī)范用語：
2、應(yīng)當(dāng)正確填寫解雇書：根據(jù)多年的實踐經(jīng)驗，建議填寫解雇理由的原則是“宜粗不宜細”。
3、《解除勞動合同通知書》的范本演示
（二）解除勞動合同通知書的送達解除勞動關(guān)系必須書面送達員工，否則對員工不產(chǎn)生法律效力，如員工拒絕簽收時企業(yè)如何應(yīng)對，如何送達？
四、用人單位解除勞動合同的限制
參考法條： 《勞動合同法》第四十二條
五、用人單位解雇勞動者的程序
參考法條：《勞動合同法》第四十三條
六、違法解雇的法律后果
參考法條：《勞動合同法》第四十八條、第八十七條
七、熱點難點問題解答
