尊敬的法官：

 

河北世紀(jì)聯(lián)合律師所接受被告房XX的委托，指派本人代理郭XX訴其租賃合同糾紛一案一審代理人，因庭審筆錄不能體現(xiàn)被告及代理人庭上所說(shuō)全貌，現(xiàn)根據(jù)庭審情況發(fā)表如下代理意見(jiàn)：

任何人不能還原歷史真實(shí)，法院定案以證據(jù)能證明的事實(shí)為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩，而原告的訴訟請(qǐng)求既無(wú)證據(jù)支持，又沒(méi)有法律依據(jù)。

原告所舉原始、直接證據(jù)只有收條。而該收條不能作為債權(quán)債務(wù)存在的證據(jù)，更不能證明原告是本案當(dāng)事人。收條由原告書(shū)寫(xiě)“今收到訂金一萬(wàn)元整。2007年7月12日”，落款處寫(xiě)的是“經(jīng)手人：郭XX”最下面有房XX的名字，被告想不起來(lái)自己曾經(jīng)寫(xiě)過(guò)這個(gè)收條，原告也不能舉證房XX簽名與其收條形成事件一致。這個(gè)證據(jù)不能證明任何原告所主張的事實(shí)

（一）        原告不能證明自己是付款人。

從常理推斷，收款人應(yīng)該不會(huì)寫(xiě)自己是“經(jīng)手人”的，另外常理分析和判斷，收到條一般應(yīng)該是由收款出具的，恰恰不應(yīng)該是付款方！

（二）        原告不能證明與被告有任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在。

收條和借條不同。借條可以獨(dú)立作為債權(quán)債務(wù)存在的證據(jù)使用，但是收條僅僅證明收款人收到了某款項(xiàng)或?qū)嵨�。如果雙方?jīng)]有任何違約，收到訂金，只是證明一個(gè)事實(shí)行為的完成和履行，不能證明任何債權(quán)債務(wù)的存在。因此退一步講，即使被告收過(guò)原告款項(xiàng)，那也無(wú)法證明雙方之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系、被告有返還義務(wù)。

（三）收條與其訴訟請(qǐng)求不具有關(guān)聯(lián)性，無(wú)法證明原告訴狀所稱(chēng)事實(shí)。

收條里寫(xiě)的是“訂金”與原告所主張的“定金”雖只一字之差，卻是完全不同的兩個(gè)法律關(guān)系。如果要返還其所主張收條中的訂金，無(wú)論是否有完整的證據(jù)鏈支持，是否享有勝訴權(quán)，都應(yīng)該由原告另行提起訴訟。

本案訴由是租賃合同糾紛，原告訴請(qǐng)是雙倍返還定金，而原告既沒(méi)有提交主合同——租賃合同，也不曾舉證定金條款。

訂有預(yù)訂之意，定金是具有擔(dān)保性質(zhì)的法律概念且適于雙倍罰則，原告及其代理人解釋是原告不懂寫(xiě)了錯(cuò)別字是根本講不通的。事實(shí)上，原告及其好友仗勢(shì)欺人（據(jù)被告反應(yīng)多次宣揚(yáng)家中有法院親屬以及省里領(lǐng)導(dǎo)）找被告尋釁滋事，被告之子因自衛(wèi)將原告打傷，原告懷恨在心意欲訛詐錢(qián)財(cái)。

法庭審理過(guò)程中，原告之所以對(duì)被告代理人亦大放厥詞，只因其完全找不到任何支持自己訴請(qǐng)的證據(jù)。

（四）收條含義模糊，距離現(xiàn)在時(shí)間也較久，被告無(wú)法回憶當(dāng)時(shí)情況，因?yàn)楸桓骛B(yǎng)豬、植樹(shù)、賣(mài)煤泥等，接觸到的各種經(jīng)濟(jì)往來(lái)關(guān)系不止一宗，而在代理人看來(lái)收條理解為原告代表（經(jīng)手）他人收取過(guò)被告目的不明的訂金1萬(wàn)元似乎更說(shuō)得過(guò)去。

中華人民共和國(guó)民事訴訟法和民事證據(jù)規(guī)則明確規(guī)定，當(dāng)事人必須為自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)，而原告提交的證據(jù)無(wú)法形成合法、閉合、關(guān)聯(lián)的證據(jù)鏈證明其主張。

1、兩個(gè)證人與原告有利害關(guān)系或親屬關(guān)系。被告及其代理人目睹第一證人和原告坐一輛車(chē)來(lái)的法院，且該證人和原告是要好的朋友、第二證人和原告系姨表親，兩證人和原告及其代理人中午一起在飯店用餐。

2、證言受原告代理人誘導(dǎo)。法官問(wèn)完第一證人郭XX想要證明什么事項(xiàng)的時(shí)候，該證人陳述說(shuō)想說(shuō)明原告這幾年同原告找被告要過(guò)錢(qián)�；卮鹜戤吅�，原告代理人把收條給第一證人看，同時(shí)問(wèn)，那你簽收條時(shí)在現(xiàn)場(chǎng)嗎，知道在哪個(gè)酒店么？第一證人才順勢(shì)回答：我在現(xiàn)場(chǎng)呢，在八方圓酒店。而收到條抬頭就是“八方圓點(diǎn)菜單”關(guān)于當(dāng)時(shí)在現(xiàn)場(chǎng)的這個(gè)證言明顯是原告授意下完成的。如果他在場(chǎng)，郭xx是經(jīng)手人，第一證人是見(jiàn)證人還是付款人還是收款人，為什么沒(méi)有在這個(gè)收到條上體現(xiàn)出來(lái)？可見(jiàn)，兩個(gè)證人純粹是信口開(kāi)河，一派胡言不能采信。

3、所述事實(shí)均系傳來(lái)證據(jù)及間接證據(jù)，“好多人都知道”“我聽(tīng)原告說(shuō)”等等諸如此類(lèi)，沒(méi)有任何書(shū)面或者原始證據(jù)佐證其所言事實(shí)。

1、本案不適用合同法和擔(dān)保法關(guān)于“定金”規(guī)定。

原告代理人認(rèn)為原告有請(qǐng)求權(quán)的依據(jù)是合同法115條和擔(dān)保法第98條。

但本案并不適用該條，合同法第115條和擔(dān)保法第98條針對(duì)的“定金”。而<<最高人民法院關(guān)于<擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋>>第118條規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。”從該解釋可以看出“定金”與訂金完全是兩回事，原告在庭審過(guò)程始終沒(méi)有拿出有定金合同或者定金條款證據(jù)。

現(xiàn)在原告依據(jù)收條主張定金權(quán)利，法院應(yīng)予駁回！

2、原告代理人主張適用擔(dān)保法和合同法，但一沒(méi)有合同書(shū)更沒(méi)有擔(dān)保合同。適用擔(dān)保法和合同法的基礎(chǔ)便不存在。

綜合證據(jù)和法律規(guī)定，法院應(yīng)依法駁回原告的訴請(qǐng)！

原告確實(shí)找過(guò)被告，但從來(lái)不曾也不可能就起訴狀中所主張的土地租賃問(wèn)題和定金問(wèn)題進(jìn)行過(guò)任何磋商和討論，被告都以“你愛(ài)怎么著怎么著”的態(tài)度對(duì)待。時(shí)隔三年提出讓原告雙倍返還子虛烏有的“定金”，實(shí)在令人匪夷所思。

訴訟時(shí)效問(wèn)題，不是本案焦點(diǎn)問(wèn)題。因?yàn)閭鶛?quán)債務(wù)不存在，只是原告訴請(qǐng)及證人證言側(cè)重提到，故單列此問(wèn)題進(jìn)行辯論。

綜上所述，原告提交的證據(jù)既不能證明其訴請(qǐng)，也不能讓任何有普通判斷能力的人做出原告與被告之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的判斷。

因此，原告的毫無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)的訴訟請(qǐng)求理所應(yīng)當(dāng)被駁回！

 

以上意見(jiàn)，望合議庭采納。

致

                                         代理人：趙麗娜

                                 河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所律師

                                         2010年xx月xx日