如何寫(xiě)法律意見(jiàn)書(shū)


什么是法律意見(jiàn)書(shū)

幾年前，當(dāng)國(guó)務(wù)院將為國(guó)有企業(yè)改制項(xiàng)目出具法律意見(jiàn)書(shū)列為律師的法定業(yè)務(wù)時(shí)，我歡欣鼓舞，因?yàn)榭偹阌钟辛艘粋�(gè)律師的法定非訴訟業(yè)務(wù)了。在此之前，大型融資項(xiàng)目比如證券上市，發(fā)行債券等均需要合格的律師事務(wù)所出具法律意見(jiàn)書(shū)。這些業(yè)務(wù)，我至今都沒(méi)有緣分接觸過(guò)，雖然我在以前一段時(shí)期反反復(fù)復(fù)的研習(xí)它們的寫(xiě)作方法以及技巧，似乎這將是個(gè)屠龍之術(shù)了。實(shí)際上，法律意見(jiàn)書(shū)在被廣泛的使用著，我的理解是，就是因?yàn)樗�的廣泛使用，有重要的作用，才會(huì)被管理部門(mén)端上臺(tái)面。

在我看來(lái)，法律意見(jiàn)書(shū)是唯一能最完整顯示律師的法律家素質(zhì)的實(shí)用法律文件。一位律師，在訴訟上無(wú)往不利，不見(jiàn)得就因?yàn)槔碚摴Φ咨詈�。能夠順利完成一件大型的收�?gòu)，很可能是因?yàn)樯朴谶\(yùn)作經(jīng)營(yíng)，但要完成一件無(wú)可挑剔的法律意見(jiàn)書(shū)，那可能就要求其具備一個(gè)專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域的專(zhuān)家級(jí)的理論素養(yǎng)和實(shí)踐能力了。

同樣是律師的執(zhí)業(yè)文件，法律意見(jiàn)書(shū)和律師函的區(qū)別在于，1）前者大多發(fā)往客戶(hù)，為客戶(hù)解決特定問(wèn)題，后者發(fā)往客戶(hù)的對(duì)方，讓對(duì)方為客戶(hù)解決問(wèn)題；2）前者長(zhǎng)于說(shuō)理，偏于務(wù)虛，后者長(zhǎng)于實(shí)際，著眼務(wù)實(shí)；3）前者多有特定格式，后者不拘格式；4）前者多為一項(xiàng)業(yè)務(wù)的終結(jié)或者段落，后者即將展開(kāi)一項(xiàng)業(yè)務(wù)。

法律意見(jiàn)書(shū)制作的目的在于專(zhuān)門(mén)為具體的客戶(hù)解決某一個(gè)或者一系列法律問(wèn)題而量身定做，會(huì)花費(fèi)律師大量的人力成本，并且律師還必定會(huì)為親筆簽署的書(shū)面的文件而承擔(dān)責(zé)任。法律意見(jiàn)書(shū)不單純是法律咨詢(xún)，它比法律咨詢(xún)更加嚴(yán)謹(jǐn)和高端，它要解決的問(wèn)題不是口頭法律咨詢(xún)能夠解決的。所以，法律咨詢(xún)可以免費(fèi)，法律意見(jiàn)書(shū)決不能免費(fèi)，大型項(xiàng)目的法律意見(jiàn)書(shū)絕對(duì)要造價(jià)昂貴。西方的一句法諺請(qǐng)牢記：“免費(fèi)的法律意見(jiàn)一錢(qián)不值。”

如何寫(xiě)作法律意見(jiàn)書(shū)

我曾經(jīng)在書(shū)市中見(jiàn)到過(guò)一本關(guān)于法律意見(jiàn)書(shū)的寫(xiě)作方法的律師專(zhuān)著。我有幸拜讀過(guò)，并用書(shū)中的一些原則去對(duì)照自己寫(xiě)過(guò)的法律意見(jiàn)書(shū)，讓我學(xué)習(xí)到了很多方法技巧。

這些不是我今天想說(shuō)的，我估計(jì)還沒(méi)有哪個(gè)老師愿意讓助理們獨(dú)立去完成一件法律意見(jiàn)書(shū)并署名交給客戶(hù)，除非他想丟掉自己的業(yè)務(wù)或者這個(gè)助理的能力已經(jīng)讓他覺(jué)得完全勝任了。大多數(shù)的情況下是，老師會(huì)將一疊資料交給助理，然后讓助理們整理出一個(gè)線(xiàn)索，起草一個(gè)初步的輪廓就行。我還沒(méi)有足夠的本錢(qián)向你賣(mài)弄寫(xiě)作這份至關(guān)重要的文件的技巧，我大致向你描述下這個(gè)文件的寫(xiě)作方法就行，至于更高級(jí)的修煉，不是我這個(gè)文章能夠解決得了的。
第一步：收集整理文件。
我收到的最多的一個(gè)出具法律意見(jiàn)書(shū)的案卷材料有將近七百頁(yè)，時(shí)間跨度有4年。你要在這樣一堆文件中先理清頭緒，整理出最初和最末的文件并將不同類(lèi)別的文件歸類(lèi)。這個(gè)工作的方法，我記得曾經(jīng)說(shuō)到過(guò)。那就是運(yùn)用工作底稿和索引。
你可以要求你的老師隨時(shí)的向客戶(hù)提出文件方面的缺陷，比如，復(fù)印不清，短缺頁(yè)碼、缺少某個(gè)類(lèi)別的文件、缺少某個(gè)時(shí)間段的文件等等。文件的缺陷，將直接導(dǎo)致無(wú)法作出正確的法律意見(jiàn)。這需要不斷的整理和補(bǔ)充。
同時(shí)，你應(yīng)該將和出具法律意見(jiàn)無(wú)關(guān)的文件暫時(shí)放在一邊，或者將它們作為參考或者退回客戶(hù)。
第二步：羅列并研究文件。
法律意見(jiàn)書(shū)中，應(yīng)該論述并詳細(xì)羅列你收到的文件，這有點(diǎn)象判決文書(shū)中對(duì)證據(jù)的認(rèn)證。這個(gè)段落可以為你減少風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槟銉H僅對(duì)你掌握的事實(shí)進(jìn)行分析并出具意見(jiàn)，你無(wú)法對(duì)沒(méi)有掌握的情況負(fù)責(zé)任。
每一份文件，你都應(yīng)該仔細(xì)閱讀并詳盡的研究。標(biāo)識(shí)出該文件要說(shuō)明的事項(xiàng)以及它的后續(xù)文件或者引申文件。
第三步：尋找法律依據(jù)并指出法律后果。
在研究事實(shí)的基礎(chǔ)上，你需要尋找法律依據(jù)，并詳細(xì)闡述該項(xiàng)目的法律后果。這其實(shí)就是法律意見(jiàn)書(shū)的最后一步，也是邏輯結(jié)構(gòu)中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。你收集并固定了事實(shí)，圍繞這些事實(shí)又收集了相關(guān)法律規(guī)范，你最終的結(jié)論也只是一個(gè)推導(dǎo)過(guò)程的結(jié)果。法律意見(jiàn)書(shū)的結(jié)論部分的固定格式有，對(duì)項(xiàng)目的合法性發(fā)表意見(jiàn)或者是對(duì)項(xiàng)目的可操作性作出規(guī)劃和分析，還有的是為了論述一個(gè)有爭(zhēng)議的法律問(wèn)題而出具法律意見(jiàn)。

第四步：提筆寫(xiě)作。
成竹在胸方能筆下滔滔，你最好在弄好前三步后，再提筆。非法定用途的法律意見(jiàn)書(shū)的基本格式一般是：1）首部。說(shuō)明意見(jiàn)書(shū)的標(biāo)題和交付的對(duì)象。比如，關(guān)于xxx事項(xiàng)的法律意見(jiàn)書(shū)，編號(hào)（xx）字xx號(hào)。2）羅列文件材料，并指出“貴公司對(duì)上述文件的真實(shí)性負(fù)責(zé)，我們的責(zé)任是根據(jù)上述資料結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定發(fā)表法律意見(jiàn)”。這個(gè)陳述可以為你規(guī)避責(zé)任。3）主文。你的論述過(guò)程。4）結(jié)論。

你寫(xiě)好法律意見(jiàn)書(shū)后，建議你一定給老師作出評(píng)判，你第一份意見(jiàn)書(shū)被劃成一道一道的可能性非常的大，請(qǐng)你不要有挫折感，慢慢的這些道道會(huì)減少。在論述問(wèn)題的時(shí)候，請(qǐng)不要簡(jiǎn)單的引述法律條文，而應(yīng)該展開(kāi)來(lái)闡述。你給客戶(hù)的意見(jiàn)書(shū)，可能決定一個(gè)幾百上千萬(wàn)的項(xiàng)目，你可不能就兩頁(yè)紙千把字打發(fā)掉，否則你的稿費(fèi)可能就是世界上最昂貴的了。