婚姻律師實(shí)務(wù)講座提綱
一、婚姻律師首先要對自己所從事的職業(yè)和工作有一個(gè)正確的定位和認(rèn)識。
1、婚姻分為婚姻的締結(jié)、存續(xù)和解除，婚姻的締結(jié)和存續(xù)期間是不需要律師介入的，律師在婚姻領(lǐng)域的業(yè)務(wù)主要存在于當(dāng)事人婚姻出現(xiàn)危機(jī)和婚姻關(guān)系的解除過程中，也就是通常所說的離婚。
2、中國有個(gè)傳統(tǒng)說法，叫寧拆十座廟不拆一樁婚。在提供法律咨詢和代理服務(wù)過程中，在是否離婚的問題上，應(yīng)由當(dāng)事人和委托人自己做出決斷，律師不能代替當(dāng)事人做決定。
3、律師為當(dāng)事人提供的是法律服務(wù)，不要輕易對委托人的生活作出道德評判。
二、婚姻案件已經(jīng)不再是以前那樣分幾雙筷子幾個(gè)碗的問題，已經(jīng)越來越成為民事案件里綜合程度比較高的門類，對律師的要求也越來越高，越來越全面。
第一講 協(xié)議離婚律師實(shí)務(wù)
一、法律咨詢：
1、婚姻案件特點(diǎn)決定了婚姻案件的當(dāng)事人往往需要一種情感的宣泄，需要傾訴，因此，對于婚姻律師來說，能不能很好地傾聽當(dāng)事人的傾訴，贏得當(dāng)事人的信賴，是至關(guān)重要的一步。2、要善于引導(dǎo)當(dāng)事人的談話，明確其訴求�；橐霭讣紫壬婕暗木褪欠蚱薷星閱栴}，家長里短，如果任由當(dāng)事人訴說，恐怕不是一兩天能說得完的。
3、不代替當(dāng)事人做決策，不對當(dāng)事人及其配偶的品性和做法做道德評判。
4、有理有據(jù)地分析，提出建設(shè)性意見。
二、接受委托進(jìn)行離婚調(diào)解：
1、與其它民事糾紛不同，離婚糾紛的主體為夫妻雙方。俗話說“一日夫妻百日恩”。加上國人家丑不外揚(yáng)，以及忌諱打官司、上法庭的觀念，使得通過調(diào)解方式解決矛盾成為可能。
2、注意把握糾紛不同階段（起訴前、立案后、開庭后、判決后等）給調(diào)解工作帶來的不同時(shí)機(jī)，制定調(diào)解方案，促成離婚協(xié)議的達(dá)成�！ �
三、辦理協(xié)議離婚登記：
1、根據(jù)《婚姻法》和《婚姻登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，準(zhǔn)予協(xié)議離婚登記的法定條件是：
（1）申請離婚的當(dāng)事人雙方應(yīng)是自愿離婚。對于一方要求離婚，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理。
（2）申請離婚的當(dāng)事人雙方應(yīng)對子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理。對于雙方要求離婚，但是對子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)處理事項(xiàng)未達(dá)成協(xié)議的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理。
（3）其他不予協(xié)議離婚的情況是一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力或無民事行為能力的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理；未辦理過結(jié)婚登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理。
2、哪些情況不能辦理離婚登記？
（1）一方為外國人的。
（2）結(jié)婚登記不在國內(nèi)辦理的。
四、起草離婚協(xié)議書：
1、離婚協(xié)議書的要件要求
2、離婚協(xié)議書的效力
3、離婚協(xié)議常見的問題
（1）離婚協(xié)議內(nèi)容過于簡單，不具有可操作性。
比如，協(xié)議約定：“雙方同意離婚；女兒歸男方撫養(yǎng)；財(cái)產(chǎn)已分割完畢，雙方對此無異議�！� （2）離婚協(xié)議某些概括性條款的約定過于寬泛，可能會傷害弱勢方。
比如，協(xié)議約定：“男女雙方名下的其它財(cái)產(chǎn)歸各自所有”或“男女雙方無其它財(cái)產(chǎn)爭議”等。一般情況下，在協(xié)議離婚時(shí)雙方簽訂的協(xié)議，是建立在簽訂時(shí)雙方已知對方財(cái)產(chǎn)情況下的意思表示，但離婚后，一方發(fā)現(xiàn)另一方隱匿了房產(chǎn)或存款，但根據(jù)這一條款，就極有可能失去了索要勝訴的機(jī)會，因此，該條款風(fēng)險(xiǎn)性較大。
4、離婚協(xié)議有關(guān)具體事項(xiàng)的約定和處理
（1）房屋的約定和處理。
明確房屋具體信息（購置時(shí)間、出資狀況、坐落位置、產(chǎn)權(quán)證號等）；
離婚后的分割方案；
如果涉及房屋過戶登記，過戶登記辦理時(shí)限，義務(wù)人的協(xié)作義務(wù)；
不履行義務(wù)的懲罰措施。
（2）銀行存款的約定和處理。
明確存款基本信息（開戶行、戶名、帳號、存款數(shù)額、幣種等）；
分割方案及交割方式；
不履行義務(wù)的懲罰措施。
（3）股票的約定和處理。
明確股票具體信息（股東代碼、開戶的證券公司、股票市值等）；
分割方案及交割方式；
違約的懲罰措施；
委托他人代炒股的處理。
（4）公司股權(quán)的約定和處理。
明確股權(quán)信息（持股企業(yè)名稱、持股數(shù)量、股權(quán)帳面價(jià)值等）；
分割方案（通常的作法是一方持股，給予另一方折價(jià)補(bǔ)償；也可以約定將一方擁有的
公司股權(quán)部分或全部給付另一方，這就必須符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。
最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋（二）規(guī)定，審理離婚
案件中，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，
另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：(一)、夫妻雙方協(xié)商一
致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股
東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；(二)、
夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不
同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資
所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分 割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購買該
出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。）
（5）給付金錢義務(wù)約定和處理。
（6）孩子撫養(yǎng)費(fèi)的約定和處理。
（7）探視權(quán)的約定和處理。
（8）關(guān)于戶口的約定處理
離婚后雙方因戶口遷移問題再生糾紛的情況時(shí)有發(fā)生，也是目前離婚案件處理的一個(gè)
難點(diǎn)。比如，根據(jù)離婚協(xié)議的約定，一方應(yīng)在辦理完畢離婚協(xié)議手續(xù)的一段時(shí)間內(nèi)將
戶口遷出，而其拒不遷出，給另一方造成一定的困擾。根據(jù)現(xiàn)在的戶口管理規(guī)定以及
法院的審判實(shí)踐，法院一般不會受理以戶口強(qiáng)遷為訴訟請求的侵權(quán)案件，而是以歸口
管理機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān)為由讓當(dāng)事人找公安管理部門解決。而公安機(jī)關(guān)的答復(fù)往往是此
類請求不符合強(qiáng)遷的法律規(guī)定，因此往往也是難以辦理。那么，如何預(yù)防此類糾紛的
發(fā)生呢？那就是在離婚協(xié)議中明確約定有義務(wù)遷出方不履行遷出義務(wù)的懲罰措施。
五、指導(dǎo)當(dāng)事人收集保全證據(jù)：
通過協(xié)商達(dá)成離婚協(xié)議是協(xié)議離婚階段追求的目標(biāo)，但凡事要向最好處努力，同時(shí)也要做好最壞的打算，那就是也要做好協(xié)商不成最終走上法庭的思想準(zhǔn)備和訴訟準(zhǔn)備，利用協(xié)商過程進(jìn)行必要的證據(jù)收集和保全。
第二講 訴訟離婚中涉及到的主要程序問題
一、不得起訴離婚的情形：
1、男方不得起訴離婚的情形：
〈婚姻法〉第三十四條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)，男方不得提出離婚�！薄芭教岢鲭x婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。”也就是說，法律雖然限制男方在女方懷孕和分娩后的一定期限內(nèi)的起訴權(quán)，但在特殊情況下仍可受理男方的離婚請求，這里，關(guān)鍵是看哪些情況屬于“確有必要”而不受此限制。從審判實(shí)踐及最高人民法院的有關(guān)司法解釋看，“確有必要”的情況，目前一般是指女方因通奸懷孕（不包括女方婚前與他人發(fā)生性行為而導(dǎo)致懷孕）的情況。男方在女方通奸懷孕后或在女方分娩一年內(nèi)提出離婚訴訟的，法院就應(yīng)受理。
2、原告不得提起離婚的情形：
被判決不準(zhǔn)離婚（或申請撤訴、調(diào)解和好）的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。
二、正確確定管轄法院：
1、管轄問題相關(guān)法律規(guī)定：
《中華人民共和國民事訴訟法》
第十八條 基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。
第十九條 中級人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本
轄區(qū)有重大影響的案件；（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
第二十二條 對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居
住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。
第二十三條 下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一
致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：（一）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)
居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提
起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（三）對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；（四）對被監(jiān)
禁的人提起的訴訟。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》
1、 民事訴訟法第十九條第（一）項(xiàng)規(guī)定的重大涉外案件，是指爭議標(biāo)的額大，或者案情
復(fù)雜，或者居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。
4、公民的住所地是指公民的戶籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要
辦事機(jī)構(gòu)所在地。
5、公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民
住院就醫(yī)的地方除外。
6、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的，依照民事訴訟法第二十三條規(guī)定確定管轄；雙方均被注
銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄。
7、當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居
住地，戶籍遷出不足一年的，由其原戶籍所在地人民法院管轄；超過一年的，由其居
住地人民法院管轄。
8、雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或
被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。
11、非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院
管轄。離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級以上單位
駐地的人民法院管轄。
12、夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。
夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管
轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。
13、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為
由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后
居住地人民法院管轄。
14、在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為
由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居
住地人民法院管轄。
15、中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，
國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向
人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。
16、中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住
所地的人民法院管轄�！�
34、案件受理后，受訴人民法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響。
2、特殊情形的案件管轄法院：
（1）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人，對宣告下落不明或失蹤的人，對被勞動教養(yǎng)的人和對被監(jiān)禁的人提起離婚訴訟，由原告住所地人民法院管轄，原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。
（2）軍人離婚案件的管轄：非軍人對軍人提起離婚訴訟，軍人方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄；雙方都是軍人的，由被告住所地或被告所在團(tuán)級以上單位駐地的人民法院管轄。
（3）夫妻一方離開住所地一年的離婚，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地一年的離婚，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄，沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地人民法院管轄。
（4）在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不受理，婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民院管轄。
（5）在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄不予受理，應(yīng)由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。
（6）中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)的離婚案件，國內(nèi)一方住所地人民法院都有權(quán)管轄。國外一方向居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴，受訴人民法院有權(quán)管轄。
（7）中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴的離婚案件，由原告或者被告原住所地人民法院管轄。
（8）國內(nèi)中級人民法院裁定對外國法院離婚判決不予承認(rèn)的，當(dāng)事人可到國內(nèi)原戶籍所在地或婚姻締結(jié)地中級人民法院提起離婚訴訟。
3、北京地區(qū)離婚案件管轄立案的具體要求：
4、提出管轄異議和案件移送：
三、當(dāng)事人本人必須到庭參加訴訟：
例外：涉外離婚案件；特殊情況經(jīng)法院批準(zhǔn)可以不到庭。
第三講 離婚訴訟中涉及到的主要實(shí)體問題的處理
一、如何認(rèn)定夫妻感情是否破裂：
1、據(jù)以認(rèn)定夫妻感情破裂并可以判決離婚的相關(guān)法律依據(jù)：
〈婚姻法〉第32、33條
〈最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干意見〉
2、原告律師如何指導(dǎo)原告收集有關(guān)夫妻感情破裂的證據(jù)材料
3、被告律師如何指導(dǎo)被告進(jìn)行應(yīng)訴答辯
4、人民法院審理離婚案件的通常做法
二、離婚后孩子撫養(yǎng)權(quán)的歸屬、撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)和探視：
1、相關(guān)法律規(guī)定：
〈婚姻法〉第36、37、38條
〈婚姻法解釋一〉第20、21、24、25、26條
〈最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見〉
2、撫養(yǎng)權(quán)問題的處理：
3、撫養(yǎng)費(fèi)問題的處理：
4、探視糾紛的處理：
三、離婚時(shí)的夫妻財(cái)產(chǎn)分割：
1、夫妻財(cái)產(chǎn)范圍的確定：
（1）相關(guān)法律規(guī)定：
（2）約定優(yōu)先，以結(jié)婚登記時(shí)間界定共同財(cái)產(chǎn)范圍：
（3）哪些財(cái)產(chǎn)雖取得于婚后但應(yīng)屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)：
2、夫妻財(cái)產(chǎn)分割的原則：
相關(guān)規(guī)定
3、夫妻財(cái)產(chǎn)分割具體問題：
（1）按揭房產(chǎn)的分割：
特別是一方婚前按揭購置房產(chǎn)，婚后共同還貸并且尚未結(jié)清貸款的房產(chǎn)的處理，是目前實(shí)踐中遇到的比較多也最棘手的問題。
目前對該類案件的處理最高人民法院沒有作出相應(yīng)的司法解釋，實(shí)踐中，各地法院對該問題的處理方式各有不同。
代理律師應(yīng)從委托人利益出發(fā)，提出分割建議并對分割方案的合理性做充分論證。
（2）股票的分割：
（3）公司股權(quán)的分割：
四、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定和處理。
五、夫妻忠誠協(xié)議的效力認(rèn)定：
六、同居關(guān)系和事實(shí)婚姻的解除：
1、事實(shí)婚姻的認(rèn)定和解除。
2、同居財(cái)產(chǎn)的處理。
七、重婚：
1、重婚的認(rèn)定。
2、重婚者需承擔(dān)的法律責(zé)任。
八、離婚過錯(cuò)賠償：
1、相關(guān)規(guī)定。
2、過錯(cuò)證據(jù)的收集和質(zhì)證。
第四講 涉外離婚
一、涉外離婚案件受案范圍：
1、雙方均為中國國籍，在國內(nèi)登記結(jié)婚，但一方在國外不能回國的處理。
2、 一方為中國公民，一方為外國公民，在我國境內(nèi)登記結(jié)婚的處理。
3、一方為中國公民，一方為外國公民，在國外登記結(jié)婚，離婚的處理。
4、雙方為外國公民，結(jié)婚注冊地在國外，現(xiàn)一方在國內(nèi)有住所的離婚處理方式。
二、涉外離婚案件管轄法院：
三、辦理涉外離婚案件需要注意的問題：
1、從當(dāng)事人利益出發(fā)，合理確定糾紛管轄地。
2、起草法律文書并指導(dǎo)當(dāng)事人辦理文書及相關(guān)證據(jù)材料的公證認(rèn)證手續(xù)。
（1）來自香港的法律文書和證據(jù)應(yīng)辦理的手續(xù)
（2）來自澳門的法律文書和證據(jù)應(yīng)辦理的手續(xù)
（3）來自臺灣的法律文書和證據(jù)應(yīng)辦理的手續(xù)
（4）來自其他國家的法律文書和證據(jù)應(yīng)辦理的手續(xù)
四、申請承認(rèn)外國法院離婚判決：
1、相關(guān)規(guī)定：
《民事訴訟法》第266條、267條、268條；最高人民法院于1991年7月5日通過的《關(guān)于中國公民申請承認(rèn)外國法院離婚判決程序的規(guī)定》第1條；《最高人民法院關(guān)于法院受理申請承認(rèn)外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》
2、法院受理申請范圍：
外國法院作出離婚判決中的中國公民，可以向其住所地中級人民法院申請承認(rèn)該外國法院的離婚判決；外國法院作出的離婚判決中的外國公民也可以向人民法院申請承認(rèn)該外國法院的離婚判決，但其離婚的原配偶必須是中國公民。
3、管轄法院：
（一）國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；
（二）省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；
（三）經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級人民法院；
（四）最高人民法院指定的其他人民法院；
（五）高級人民法院。
4、辦理程序：
(聲明：本站所使用圖片及文章如無注明本站原創(chuàng)均為網(wǎng)上轉(zhuǎn)載而來，本站刊載內(nèi)容以共享和研究為目的，如對刊載內(nèi)容有異議，請聯(lián)系本站站長。本站文章標(biāo)有原創(chuàng)文章字樣或者署名本站律師姓名者，轉(zhuǎn)載時(shí)請務(wù)必注明出處和作者，否則將追究其法律責(zé)任。) |
